談司法會計鑒定和正當程序

        文章標題：談司法會計鑒定和正當程序

在當前司法會計鑒定的委托、結(jié)論的形成、結(jié)論的裁判過程中存在諸多問題，解決這些問題的利器只能是“正當程序”。本文論述了正當程序的起源、正當程序被違背的根源以及實現(xiàn)正當程序的具體途徑,試圖為司法會計理論奠定訴訟法理基礎(chǔ)。

“法律正當程序”（dueprocessoflaw）原則肇源于市民權(quán)利與國家權(quán)力的斗爭，它集中表達了對司法恣意的否定和鞭笞,反映了理性主義的勝利，最終成為近現(xiàn)代訴訟文明的精髓，甚至進入了美國憲法。律正當程序包括實體上的法律正當程序(substantivedueprocess)和程序上的法律正當程序(proceduraldueprocess).實體上的法律正當程序用來對立法權(quán)力特別是行政立法權(quán)力進行恰當?shù)叵拗?以防止強大的國家機器肆意侵犯公民的生命、自由和財產(chǎn)程序上的法律正當程序（即本文題目特指的正當程序）則被用來駕馭法的實現(xiàn)過程，其要求法律在向前推進的時候，在每一個步驟、每一個細節(jié)都必須周到地保護當事人的利益，以防止強大的國家機器單獨或和其他力量（如專業(yè)溝壑）相結(jié)合肆意侵犯公民的生命、自由和財產(chǎn)�？梢赃@么說，判斷一個國家法治的程度如何，主要就是看在法的創(chuàng)設(shè)和實現(xiàn)過程中在何等的寬廣度和深細度上實現(xiàn)了正當程序。

正當程序貫穿于整個訴訟進程的各個環(huán)節(jié)和各個方面，系規(guī)制訴訟行為之總綱.刑事訴訟中的正當程序大而言之，包括逮捕的正當程序，收集、運用和確認證據(jù)的正當程序，公正審判的正當程序。我國刑事訴訟法第119條規(guī)定：“為了查明案情，需要解決案件中的專門性問題的時候，應(yīng)當指派或者聘請有專門知識的人進行鑒定�！彼痉〞�計鑒定的正當程序顯然要歸屬于收集證據(jù)的正當程序類別中去。

司法會計鑒定理論肇源于司法實踐，并隨著司法理念的衍更不斷改變著自身的性格。我國的刑訴法理論經(jīng)歷了由感性司法到理性司法，藐視人權(quán)到保障人權(quán)的過程，在這個過程中司法會計鑒定的理念相應(yīng)地也發(fā)生了巨大進步。目前的司法會計理論認為，司法會計鑒定結(jié)論本質(zhì)上是一種專家證言，但這種證言不同于普通的證人證言，普通證言所證實的內(nèi)容是由證人感官所直接感受到的，證人只需如實表達即可。而司法會計鑒定結(jié)論則是司法會計專家在觀察、查閱財務(wù)會計資料的基礎(chǔ)上，運用會計專業(yè)邏輯判斷的結(jié)果，鑒定人意志上是否獨立，工作機制（邏輯推理）是否嚴謹，身份定位是否專業(yè)將影響到這種專家證言的客觀性或科學(xué)性。

那么就提出了如何在法律上保證實現(xiàn)這種獨立性、嚴謹性、專業(yè)性的問題，解決這一問題的方案即是司法會計鑒定中的正當程序�；蛟S有人會提出異議，認為用于保證結(jié)論嚴謹性的工作機制（邏輯推理）是屬于技術(shù)性的問題，不應(yīng)當由法律規(guī)范。事實上，正當程序的一些理念如無罪推定，疑罪從無也是為了克服司法者有限的理性，保證司法判斷的嚴謹性創(chuàng)立的。再者，不嚴謹?shù)墓ぷ鳈C制得出的鑒定結(jié)論怎么能作為剝奪人之自由、生命的證據(jù)呢？對判決往往起決定作用的司法會計鑒定的工作機制只有是嚴謹?shù)牟拍茉诜�律上被認為是正當?shù)摹９ぷ鳈C制的嚴謹性——科學(xué)理性與正當程序——司法理性在這里是一致的，并軌的。

因此說，司法會計鑒定中的正當程序即是與保證司法會計鑒定實現(xiàn)獨立性、嚴謹性、專業(yè)性相關(guān)的鑒定環(huán)境、鑒定機制、鑒定理念。下文，將圍繞這三個問題展開。

（1）保證獨立性得以實現(xiàn)的鑒定環(huán)境。
在我國，由于長期以來受非理性司法思維---權(quán)力思維的左右，公檢法機關(guān)內(nèi)部均可設(shè)立鑒定部門，自訴自鑒、自審自鑒已成定局。偵查機關(guān)和審判機關(guān)設(shè)立鑒定部門，不僅會損害人們對形式正義的法感情—令人質(zhì)疑鑒定結(jié)論的中立性，也會損害人們對實質(zhì)正義的法感情—鑒定人常會迫于本部門中長官意志而違心作出鑒定結(jié)論。迫于社會各界的強烈呼吁，新出臺的《司法鑒定管理條例》較之以前有了很大的進步，但由于客觀條件的制約，相當一部分鑒定權(quán)仍掌握在偵查機關(guān)手中，勢必在長時間內(nèi)繼續(xù)起負面作用。比如，為了提高辦案效率，鑒定人員常會被要求提前介入偵查活動，這在基層檢察檢察機關(guān)表現(xiàn)得尤其普遍�；�于角色決定利益，當這些鑒定人員為親手查明的犯罪事實制作鑒定結(jié)論時，不可避免地對鑒定的對象懷有難舍的感情，在分析、論證和作出結(jié)論時，往往伴有偏激、片面、不嚴謹?shù)那榫w。刑事訴訟法第119條的意旨十分明顯，就是使鑒定人員獨立于偵查活動，以便形成博弈效應(yīng)。即使鑒定人員在鑒定過程中沒有喪失中立性，但由于做法的本身違背了形式正義的要求，會引起利害相關(guān)人的合理懷疑，同樣違背了訴訟法的精神。

為了實現(xiàn)司法會計鑒定人意志上的獨立性，必須將司法會計鑒定人從長官的意志和人情的干擾中解放出來，建立專業(yè)的司法會計鑒定人制度，使司鑒定人只服膺于司法會計鑒定的規(guī)律，愿意對鑒定結(jié)論負責。

司法會計鑒定的獨立性不僅受以上制

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