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用公司法規(guī)制上市公司關聯交易
中國人民大學張慧穎
在我國上市公司當中，由于股權相對集中，不公平關聯交易損害廣大中小股東利益的問題顯得尤為突出。如公司上市后變更募集資金投向，收購大股東資產，大股東借機占用上市公司資金；大股東利用垃圾資產向上市公司套現；上市公司在大股東操縱下為其提供擔�；蛸J款等等，違反了法律的公平原則。那么該如何用《公司法》來規(guī)制上市公司關聯交易行為呢？
加強控股股東的義務和責任首先，要明確少數股東的誠信義務和民事賠償責任。
西方國家均對控股股東課以誠信義務，只要控股股東對公司施加某種可能對公司或小股東利益構成威脅的行為，就要受到誠信義務的規(guī)制。誠信義務主要包括兩個方面：一是注意義務，即在對某一經營事項進行決策時，控股股東必須做到小心謹慎，二是忠實義務，即對控股股東課以一些禁止性的規(guī)定，如禁止內部人交易或擠出式兼并交易等。
我國公司法只對董事等高管人員作了一些禁止性規(guī)定，如禁止侵占公司財產、禁止自營或為他人經營與其所任職公司同類的營業(yè)等，這些可看作是董事對公司所應承擔的忠實義務，而對控股股東的誠信義務則未涉及。
為了保護中小股東和公司債權人的利益，有必要在《公司法》層面上規(guī)定控股股東的民事賠償責任，作為其違反誠信義務對公司造成損害的事后救濟。
其次，對公司債權人利益的保護可以使用以下原則：1
、揭開公司面紗原則（PiercingtheCorporateVeil）在
現實經濟生活中，公司人格獨立和股東有限責任的絕對化，在實現其保障投資者利益的同時，帶來了一定程度的負面效應。如在母子關系當中，母公司為追求自身利益的最大化，與子公司發(fā)生不公平關聯交易，占用子公司資產，而在被債權人追訴時，母公司卻可將子公司作為盾牌，金蟬脫殼，逃避責任。為此，美國創(chuàng)設了“揭開公司面紗原則”，后來被英、德、日等國家繼受。該法理在大陸法系國家又稱為“公司人格否認”（Dis-regardoftheCorporateentity）。
揭開公司面紗原則，是指在肯定公司具有法人人格的一般前提下，在特定法律關系中，基于特定事由（如公司成員濫用有限責任原則），刺穿公司的“法人”面紗，否定其具有獨立的法人人格，將公司與股東視為同一主體，由股東對公司債權人直接承擔責任，從而達到保護債權人的目的。
我國《公司法》采取的是嚴格的有限責任和公司法人人格獨立制度。這種立法上的絕對化使得面對公司人格的濫用，法官無能為力，只能“望洋興嘆”。因此，有必要引進“公司人格否認”這一法理，以解決法律的公平正義價值被扭曲情況下立法上的尷尬。
2、深石原則（DeepRockDoctrine）“
揭開公司面紗原則”解決的是當股東有限責任制度因股東的私利而被濫用時，如何保護公司債權人合法權益的問題，那么在子公司破產或無力清償時，母公司作為子公司的債權人與子公司其他債權人之間的權益如何平衡呢？為了解決這一問題，美國法院在Talorv.StandardGas＆ElectricCo.一案中創(chuàng)設了“深石原則”，作為“揭開公司面紗原則”在破產法上的深化。
按照“深石原則”，如果母公司對子公司從事了以下幾種不合法行為———資本不足、違背誠信義務而濫用控制權、實質上無視獨立法人主體及資產混同等，導致子公司破產或無力清償時，母公司對子公司的債權要劣后于子公司的其他債權人獲得清償。這一原則，一方面能夠防止母公司在子公司破產前，為自身利益之需要，故意通過借貸或其他方式將子公司資產掏空的行為，另一方面，也能使子公司的其他債權人在其破產時獲得一定的權利保障。
為了保護交易安全，避免債權人因母子公司間的不公平關聯交易行為而受害，我國有必要在公司法中借鑒“深石原則”，但應根據我國的具體情況對其適用范圍作出明確規(guī)定。
完善制度建設引入獨立董事制度
從我國目前情況來看，上市公司普遍股權集中，控股股東對董事會過分滲入，內部人控制總是相當嚴重。為了解決這一問題，有必要引進獨立董事制度，加強董事會的效用，防止公司在控股股東操縱下作出不利于公司及小股東利益的關聯交易決議。
獨立董事制度在規(guī)范上市公司治理結構，抵制“內部人控制”和“大股東控制”方面能夠起到良好作用，同時在客觀上有助于維護中小股東利益。不過我們應該看到，獨立董事制度源與英美法系，而英美國家實行的是“單一董事會”制度，有別于我國目前董事會、監(jiān)事會并存的公司治理結構。因此，在引入獨立董事制度時，應避免與監(jiān)事會的功能重合，以防資源的浪費。
建立股東大會批準制度股東大會批準制度是指一些重大的關聯交易合同必須經股東大會的有效批準才能生效。規(guī)定此制度的目的，是使其他股東參與某些關聯交易決策，避免董事會在控股股東的操縱下作出有損于公司或少數股東利益的關聯交易決策，二是藉信息披露制度將這些關聯交易置于社會公眾的有效監(jiān)督之下。
為了有效地防范不公平關聯交易，除了規(guī)定股東大會批準制度外，亦可借鑒香港聯交所的做法，引入董事會批準制度，即按照交易總額及占上市公司有形資產凈值的比率，將關聯交易
分為三部分：對公司經營活動影響很小的關聯交易，豁免批準；對公司經營活動影響較大的關聯交易，由董事會批準；對公司經營活動有重大影響的關聯交易，則必須由股東大會批準。
建立關聯股東回避表決制度關聯股東回避表決制度是指當股東大會對某一項關聯交易作出決議時，與該關聯交易有利害關系的股東不得就其持有的股份行使表決權的制度。
我國《公司法》沒有規(guī)定關聯股東回避表決制度，而中國證監(jiān)會的《上市公司章程指引》和深滬交易所的《股票上市規(guī)則》，都只規(guī)定了關聯股東對與其自身有利害關系的關聯交易決議的表決權排隊制度，而對其作為其他股東的代理人行使表決權的情形則沒有涉及。因此，證監(jiān)會有必要考慮是否將后者納入法律規(guī)制的手段。
建立小股東優(yōu)先表決制度關聯股東回避表決制度的立法目的在于規(guī)避一股一票、同股同權這種形式上的公平所掩蓋的實質上的不平等，防止控股股東濫用表決權。但同時，這種制度也存在一定的不足：一方面，控股股東因其與有關關聯交易事項有關聯而完全喪失了在股東大會上對該事項的表決權，此種做法對于控股股東而言似乎有失公平；另一方面，公司與控股股東或與控股股東有關聯的法人之間的關聯交易事項，并非全部是不公平的，其中不乏對公司經營及業(yè)績會產生良好影響的交易，在此情況下，享有控股權的關聯股東回避，而其他分散的小股東因不了解公司具體經營狀況而作出不正確的決定，則會使公司喪失發(fā)展機會。因此，可考慮將關聯股東回避制度與小股東優(yōu)先表決制度相結合，即股東大會對于該事項的表決通過以下兩個步驟進行：首先，關聯股東回避，由小股東優(yōu)先表決；在小股東同意（可規(guī)定一定的比例，如1/2或1/3）的情況下，
則由全體股東進行表決，如果全部股份半數以上通過則該關聯交易事項獲得通過；倘未獲小股東通過，則該關聯交易事項不獲通過。但是，此次表決并非按照我國《公司法》所規(guī)定的“股東出席股東大會，所持每一股份有一表決權”，而應借鑒國外的一些立法規(guī)定，弱化控股股東的表決權效力，規(guī)定持股一定比例以上股東其股份的表決力弱于一般股份，該等股份不是一股一表決權，而是一股以上一個表決權（如1個表決權/20股）。例如上市公司的重大對外投資可考慮采取小股東優(yōu)先表決制度規(guī)避對公司利益的侵害。
完善信息披露制度社會公眾作為上市公司的小股東，一般不參與公司的日常經營，對公司與關聯人尤其是與控股股東之間的關聯交易無從了解，因而，為了使上市公司的小股東能夠及時了解關聯交易信息，對關聯交易進行有效的監(jiān)督，應加強信息披露制度。
中國證監(jiān)會和深、滬交易所都對上市公司重要事項的披露作了比較詳盡的規(guī)定，包括披露原則、披露時間、披露內容等，但對于違反信息披露制度不予披露、披露不詳或虛假披露行為則缺乏具體的懲罰性措施，這也是目前我國上市公司不遵守信息披露制度的一個重要原因。
中國證券報
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