對《證券法》修改的八點建議

今年7月全國人大決定啟動《證券法》的修改，并成立了《證券法》修改起草小組，準備在今年年底完成修改計劃。中國的資本市場還是一個新興轉軌的市場，《證券法》的修改，應盡量從法律規(guī)范的角度去制定，而不應過多受市場環(huán)境的影響。而法律的修改和完善是一個漸進的過程，想一步到位就建立一個成熟資本市場的證券法律框架是不現(xiàn)實的。因此，這一特定時期《證券法》的修改仍應立足于過渡時期，不可能一蹴而就。
分業(yè)與金融控股集團混業(yè)經營
    中國加入ＷＴＯ之后，外資機構進入中國的資本市場，對中國的金融機構參與資本市場形成了較大壓力。我國《證券法》第六條規(guī)定，目前證券業(yè)、銀行業(yè)、信托業(yè)和保險業(yè)要分業(yè)經營、分業(yè)管理。而現(xiàn)在國際上普遍實行的是混業(yè)經營。一些大的金融控股集團的相繼成立已經成為國際金融發(fā)展的主流，很多國家為適應這一潮流，還成立了銀行、證券、保險的統(tǒng)一監(jiān)管體系。
    我國金融業(yè)務在外來壓力下也發(fā)生了較大變化，如商業(yè)銀行開展基金發(fā)行、證券托管、股票置押貸款等中介業(yè)務；證券機構進入銀行同業(yè)資金的拆借市場；保險資金進入證券市場；以及基金、證券的股票托管業(yè)務的出現(xiàn)，說明在我國金融領域的現(xiàn)實中，已經出現(xiàn)了無法避免的混業(yè)經營的趨勢。
    因此，在現(xiàn)有的《證券法》中，簡單規(guī)定銀行業(yè)和非銀行機構之間不能混業(yè)經營已不能適應現(xiàn)實和未來的中國金融機構提升競爭力的要求。對于這一條款，應從適應新情況通盤考慮出發(fā)進行必要的調整，但調整中也不能忽視風險。
    從國外混業(yè)經營的情況看，事實上，金融控股集團的混業(yè)經營和從事某一金融專業(yè)領域的子公司分業(yè)經營是并存的。如何把握好控股集團和子公司之間的度，就成為修改這條法規(guī)的前提。通過對集團和子公司二者邊界的劃分，實現(xiàn)分業(yè)經營和混業(yè)經營之間有統(tǒng)有分的合理定位。這就有效的實現(xiàn)了通過集團內部母子公司之間、兄弟公司之間的設立構造了“防火墻”，把一個公司法律主體內部的混業(yè)經營擴展為在一個金融集團內部的混業(yè)經營。為鼓勵這類金融控股集團的發(fā)展，可考慮在政策上給予扶持，如集團合并納稅。但二者在法律上是不同主體。
多層次資本市場體系和股票分類
    在《證券法》“證券交易所”一章中，只規(guī)定了目前我國證券轉讓的惟一場所是交易所。如果沒有場外交易體系的建立，滬深兩個股票交易所就成了空中樓閣，基礎就不穩(wěn)固，既不利于資本市場的健全和健康發(fā)展，也更不利于監(jiān)管，使矛盾過于集中。
    首先，在我國的股份公司設立中，不僅存在上市公司，還有募集設立的非上市的股份公司。按照《公司法》股份公司設立3年后，發(fā)起人股份可以轉讓的規(guī)定，對于非上市的、已成立3年以上的股份有限公司的股票和股份轉讓的問題，目前并沒有一個轉讓的場所。眾所周知，股份公司的發(fā)展不管是現(xiàn)在還是將來，非上市的募集設立的股份公司，都將是股份公司的主要形式，上市的股份公司只是少數(shù)。現(xiàn)在，我國募集設立的股份公司已近萬家，而在深滬上市的股份公司只有1200多家。這樣一個巨大的管理空白使得募集設立的股份公司受到了嚴重制約，同時已購買了那些沒有上市的股份公司股票的股東利益也得不到維護。
    其次，從歷史的發(fā)展看，各國的股份制發(fā)展都是場外交易市場在前，股票交易所發(fā)展在后。而我國的發(fā)展則是一步跨越到了股票交易所的形式，這就使得大量募集設立的股份公司的轉讓沒有場所，而流動和轉讓又是股份的天性，是股份公司治理結構的重要內容。
    因此，在《證券法》的修改中，應明確把“證券交易所”這一章修改為證券交易場所，并在資本市場場所的形式上明確分為兩種類型：第一種是場外交易類的柜臺交易和地方證券交易中心；第二種就是場內交易即現(xiàn)在的證券交易所。并且把在交易所掛牌集中交易的股票和場外交易的股份同時納入監(jiān)管體系。對股票和股份的轉讓應只在流通的基礎上進行規(guī)范，而不應直接封堵。
    目前中國的股份不僅存在著流通股和非流通股的劃分，也存在著Ａ股、Ｂ股和Ｈ股的分類。盡管我們對流通股與非流通股的設立和轉讓還難以規(guī)范，但這個問題如果是在未來十年甚至更長時間才能夠得到解決，就應在《證券法》中，對于非流通股的性質、界定和轉讓方式有一個明確的規(guī)定，并逐步過渡。
    此外，對于Ａ股、Ｂ股和Ｈ股的分類，其設立、轉讓的場所及形式都不相同，而現(xiàn)有的《證券法》中卻沒做任何分類界定。因此，在法律上應該對這些股票給予明確定義，使人們對中國的證券品種有一個清晰的判斷，使得《證券法》能夠解釋現(xiàn)實、規(guī)范現(xiàn)實。（未完待續(xù)）
 

首都經貿大學教授、《證券法》修改專家顧問組成員 劉紀鵬／文

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