論清末德國法對中國近代法制形成的影響

</Script>    自1840年中國淪為半殖民地國家之后，清政府面對列強屢戰(zhàn)屢敗。當(dāng)時許多有識之士強烈要求變法，建立新的制度，以富國強兵，抵御外侵。本文就當(dāng)時清政府變法過程中以德國法為范本來改變傳統(tǒng)中國封建法律的原因，中國引進德國法的直接途徑和間接途徑，德國法對中國近代法制的積極影響作了客觀分析和研究，指出中國近代法制是以德國法為藍本、并間接參考了日本明治維新后仿效德國法基礎(chǔ)上制定的日本法。德國法對中國近代法制由落后殘酷的封建法變?yōu)橄鄬ο冗M文明的資本主義法具有積極影響。

作者王立民，1950年生，華東政法學(xué)院法律系副教授、博士。

1840年以后，清政府與列強頻頻交戰(zhàn)，又屢屢敗退。許多有識之士強烈要求變法，以富國強兵、抵御外侵。鑒于“如今日中國不變法，則必亡是已”①，清政府不得不接受變法要求。那么，中國變法應(yīng)以哪種法律為范例并作為重點引進對象呢？首推“歐法”，其中主要是德國法。以后的歷史也證明，德國法對中國清末時期的影響最大，與其他國家的法律相比，可稱第一。

一

為什么中國重視從德國引進其法律呢？原因主要有以下四種。

第一，當(dāng)時的德國法是歐洲最優(yōu)秀的大陸法。德國法繼承和發(fā)揚了羅馬法的優(yōu)良傳統(tǒng)，是羅馬法的直接繼承者�！安ズ鯕W洲為羅馬法系，是為私法之始，更進為日耳曼法系�！雹诹_馬法被認(rèn)為是“以私有制為基礎(chǔ)的法律的最完備形式”③。德國法又優(yōu)于羅馬法的其他繼承者。就以民法典來說，德國民法典與法國民法典雖同宗于羅馬法，但前者更勝后者一籌�！暗聡�《民法典》與法國《民法典》同屬大陸法系，但前者編纂于后者施行一個世紀(jì)以后，因而，更能取得法學(xué)實踐和理論上的成就。各國法學(xué)家都認(rèn)為前者比后者更系統(tǒng)化、現(xiàn)代化、條理化，用詞更簡練，內(nèi)容更確切�！雹苓@同樣為其它歐洲國家的民法典所不及。正因為它的這種優(yōu)越性，所以德國法實是當(dāng)時歐洲大陸法系中的最優(yōu)秀者。德國法的這一優(yōu)越性由其獨特的社會條件為背景，其中它的古典哲學(xué)尤為注目。德國的古典哲學(xué)在世界上享有盛譽，它在唯物論和辯證法方面的成就，為世人所信服。以這種哲學(xué)為基礎(chǔ)，德國法便具有了邏輯嚴(yán)謹(jǐn)、概念精確和規(guī)定細(xì)密的優(yōu)點，民法典就是如此�！暗聡�民法典比法國民法典更為發(fā)展，它有德國的古典哲學(xué)為基礎(chǔ)，能準(zhǔn)確地表達法條的含義�！雹菖c此有關(guān)聯(lián)的是“德國的立法技術(shù)比較好”⑥。中國的傳統(tǒng)法律以成文法為特征，接近大陸法，遠于普通法。因此，中國在引入“歐法”的時候，首選歐洲的大陸法，并以它的最優(yōu)秀者德國法為主要參考模式便是順理成章之事了。

第二，有引進德國法并取得成功的先例。在中國吸收德國法以前，已有許多國家引進過德國法并取得成功。這里既有歐洲國家，也有亞洲國家。在歐洲，德國法作為大陸法的優(yōu)秀者而被一些歐洲大陸國家所援用，并成功地制定了自己的法律，形成了自己的法制。其中，襲用德國民法典的情況十分普通�！暗聡�民法典被中歐一些國家所接受，因為它被認(rèn)為是最好的�！雹邔τ谶@一點，清政府的考察團成員在考察歐洲后，亦有深深的體會。一位考察大臣在回國后說：“詳考（歐洲）各國制度，以德為主，以各國為輔�！彼�以，他認(rèn)為中國有必要學(xué)習(xí)德國的各種制度，“妥籌辦法”⑧。在亞洲，日本是出色引入并運用德國法的國家。以軍事法為例。日本在甲午戰(zhàn)爭前已沿用德國的軍事法，并使自己的軍隊日益強盛，以致能在甲午和日俄戰(zhàn)爭中取勝。“日本軍事無論事之巨細(xì)，無不奉德國為師，甲午之役，既經(jīng)戰(zhàn)勝，去歲夏挫強俄�！雹崞渌麌�家能在接受德國法后變得強大，中國為什么不能以他們?yōu)殍b，也走一走這條路呢。

第三，德國的有些社會情況近似于中國。德國雖是歐洲國家，但與其他歐洲國家相比，有些社會情況較近似于中國。比如國家的政體和人民的勤儉質(zhì)樸之風(fēng)都是如此。經(jīng)過考察和比較，一些清政府的要員已認(rèn)識到德、中的政治制度十分相近。當(dāng)時任直隸總督的袁世凱曾說過：“各國政體，以德意志、日本為近似吾國”。因此，他認(rèn)為有必要再派員出使到德日兩個國家，去進一步了解憲法情況�！皵M請?zhí)睾喢鬟_治體之大臣，分赴德、日兩國，會同出使大臣專就憲法一門，詳細(xì)調(diào)查，博訪通人，詳證故事”。⑩清末考察大臣戴鴻慈在德國考察數(shù)月以后，覺得德國人民的勤儉質(zhì)樸的習(xí)俗與中國人民的非常相似，說：“其（德國）人民習(xí)俗，亦覺有勤儉質(zhì)樸之風(fēng)，與中國最為相近�！狈�律植根于社會，其內(nèi)容又由社會所決定。因此，在相似的社會情況下，完全有可能適用相似的法律。中、德相似的社會情況，為中國引入德國法提供了有利條件。

第四，德國又是當(dāng)時快速崛起的歐洲國家，先進的法律還需以其突出的社會效應(yīng)為佐證，否則其先進性還不能充分體現(xiàn)。德國法的一個功績在于促使德國快速崛起，并成為歐洲的一個強力國家，在許多方面都處于領(lǐng)先地位。這一事實已為當(dāng)時的清政府官員所接受。光緒二十一年（1895年）張之洞在《創(chuàng)設(shè)陸軍學(xué)堂及鐵路學(xué)堂折》里，稱贊德國的陸軍是“甲于泰西者”，鐵路有“十萬里之用”。因而，他大聲疾呼要“仿照德制”。⑾光緒二十四年（1898年）康有為在《請開學(xué)校折》里贊揚德國在教育方面的顯著成績，說：“今各國之學(xué)，莫精于德，國民之義，亦倡于德�！彼�以，他主張“請遠法德國”。⑿光緒三十二年（1906年）戴鴻慈等人在《出使各國考察政治大臣戴鴻慈等奏到德后考察大概情形暨赴丹日期折》中，盛贊德國快速變強“定霸”的史實，說“查德國以威定霸，不及百年”。因此，他也認(rèn)為應(yīng)“以德為借鏡”。⒀事實最具說服力。它使中國人深信，德國法確是一種行之有效、能使國家強大的一種法律。

一個國家要引進另一個國家的法律，總會從準(zhǔn)備引進法律的本身情況及其效果、自己的社會情況等各方面進行考慮，并選擇最佳者和最適合本國情況者為己所用。從以上德國法本身的先進性及其實施后所得到的良好社會效果、中國和德國比較相似的社會狀況等方面顯示，當(dāng)時中國把德國法作為重點引進對象是一種合適的選擇，也有其一定的必然性。

二

德國法對中國影響的途徑主要有兩條，即直接途徑和間接途徑。直接途徑主要有以下幾個方面。

首先，從翻譯出版的德國法典及法學(xué)著作中接受德國法。引進外國法，翻譯出版外國法典和法學(xué)著作不可缺少，這是一條必由之路，而且歷史上已有日本先例。沈家本在《沈寄簃先生遺書·新譯法規(guī)大全序》里明言：“欲明西法之宗旨，必研究西人之學(xué)，尤必編譯西人之書”，日本“其君臣以下同心同德，發(fā)憤為雄不惜財力以編譯西人之書，以研究西人之學(xué)，棄其糟粕而擷其英華�！敝袊�也模仿日本，走了這條必由之路。需指出，中國編譯德國法典、法學(xué)著作在歐洲各國中為首，而且趨勢是數(shù)量不斷增多，所占比例也逐漸提高，以至超過日本，只是在總數(shù)上僅次于日本。在這里，以沈家本四次統(tǒng)計的數(shù)字為例。⒁光緒31年3月沈家本在《刪除律例內(nèi)重法折》中列出了法律館近一年中已出版和正在校對出版的法律和法學(xué)著作共12種，其中日本最多，占8種，德國次之，有2種。還有法國、俄羅斯各1種。光緒33年（1907年）5月沈家本在《修訂法律情形并請歸并法部大理院會國辦理折》里，對已譯和正在譯的法律和法學(xué)著作又做了一次統(tǒng)計，共為31種。其中，日本的也最多，占12種，德國又次之，有4種。其他還有法國、意大利、荷蘭等的著作，但數(shù)量均不及德國。宣統(tǒng)元年（1909年）正月沈家本再次對自光緒33年法律館離部獨立以來翻譯和正在翻譯的法律和法學(xué)書籍作了一次新的統(tǒng)計，共有43種。其中，日本仍占優(yōu)勢，有13種，德國還是第二，占8種。還有英國、美國、奧地利和法國等國的，但數(shù)量上還是不及德國的。宣統(tǒng)元年11月沈家本在《修訂法律館奏籌辦事官折》里，最后一次對翻譯的法律和法學(xué)著作作了統(tǒng)計，總為14種。其中，德國和法國的最多，均為4種。日本降為第二，為3種，比德國的少了25%。另外，還有奧地利的，僅2種。由此可見，當(dāng)時中國把翻譯德國法律和法學(xué)書籍放在極為重要的地位，其他西方國家的皆有所不及。至于日本的，中國當(dāng)時是設(shè)法從日本的法律和法學(xué)著作中得到德國法，這是德國法間接對中國的影響。這個問題在下一部分中還會詳述�？傆^已翻譯的德國法律，門類已十分俱全，涵蓋了刑法、民法、海商法、國籍法、破產(chǎn)法和民事訴訟法等一些重要部門法。至此，德國法被大量介紹到中國。

其次，從駐外使節(jié)的了解中接受德國法。當(dāng)時，清政府對駐外使節(jié)有過“出使各國大臣應(yīng)隨時咨送日記等件”的規(guī)定，要求他們把“凡有關(guān)涉事件，及各國風(fēng)土人情，該使臣皆當(dāng)詳細(xì)記載，隨時咨報”。其中，自然包括法律。特別當(dāng)國內(nèi)準(zhǔn)備和進行變法時，這些駐外使節(jié)尤為注意各國的法律制度，并進行比較，從中發(fā)現(xiàn)優(yōu)劣，以為變法之用。光緒15年（1889年）剛升授湖南按察使的薜福成，繼任駐英法意比外交官。第二年的一月，他走馬上任，歷時4年。任職期間，他走遍歐洲，并非常注意各國的法律制度，看到了它們的長處。因此，他竭力推崇“西法”，說：“然則今之立國，不能不講西法者，亦宇宙之大勢使然也。”而在“西法”中，他認(rèn)為德國法屬于“盡善”者。他在考察了西方的議會制度并進行比較后得出了這樣的結(jié)論：“西洋各部立國規(guī)模，以議院為最良。然如美國則民權(quán)過重，法國則叫囂之氣過重；其斟酌適中者，惟英、德兩國之制頗稱盡善�！雹舆@些外交使節(jié)把了解到的德國法的情況帶到國內(nèi)后，對清政府上層官員的決策產(chǎn)生了很大的影響。

再次，從德國在中國設(shè)立的司法機構(gòu)及其法律中接受德國法。鴉片戰(zhàn)爭以后，中國逐漸變成半殖民地半封建社會，不斷喪失主權(quán)和司法權(quán)。德國和其他列強一樣，在中國取得了領(lǐng)事裁判權(quán)，并在中國建立了自己的司法機構(gòu)，實行自己的法律�！爸袊�通商以來，即許各國領(lǐng)事自行審判，始不過以彼法治其民，繼漸以彼法治華民，而吾之法權(quán)日削，近且德設(shè)高等審判司于膠州……�！雹赃@種以德國自己模式建立的司法機構(gòu)和施行的法律，也屬德國法，是德國法的一個部分。它們雖攫取了中國的司法權(quán)，帶有明顯的殖民主義色彩，但通過它成為司法活動，卻向中國輸入了德國法。這種法與當(dāng)時的中國法相比，中國法相形見拙，其落后性顯而易見。如果中國能引入德國法，也實行行政與司法分立等一系列先進的法律制度，便可減少許多弊端。這一點已被當(dāng)時的高層中國官員所認(rèn)識。光緒32年12月御史吳鈁在《厘定外省官制請將行政司法嚴(yán)定區(qū)別折》內(nèi)明確提出：“若使司法分立，則行政官得專意愛民之實政，而審判官惟以法律為范圍，兩事既分，百弊杜絕。”⒄這里的“百弊杜絕”顯然有所夸大，但此奏折里的這番話至少能說明，中國的官員已受到德國法的影響，感受到德國法的某些長處。

最后，從到德國考察的考察團中接受德國法。清朝末年，清政府派出一些考察團到西方的一些國家進行考察。考察團成員在德國考察期間，注意到了德國的法制情況，每到一處皆細(xì)心觀察，增加了不少感性認(rèn)識。今天，從他們保留的日記里仍可清晰可見。光緒32年2月中國的一個考察團對德國的議會、裁判所、監(jiān)獄等地方均作了實地考察，并把有關(guān)情況詳細(xì)地記載在他們的日記里。這里摘錄兩段以證之。

2月19日“午一時，往觀裁判所。此普魯士王國裁判，屬之內(nèi)部，柏林止此一所，自高等法堂至小法堂皆在焉。先觀小法堂，上坐者五：中為正法官，次為陪法官二人，又次則書記官一人，政府所派檢查官一人。旁一欄設(shè)有幾，被告者坐之。面法官者，為辯護士位。其余四人，率司書記者也。廷丁往來傳遞案卷及伺侯觀客。室前，即聽審欄。入觀者隨意，惟嚴(yán)整勿嘩而已。次觀高等法堂，規(guī)模稍廣。”

2月29日下午“觀監(jiān)獄。柏林監(jiān)獄凡二，此重罪監(jiān)獄也。每囚一室，室中有工桌。各囚皆于室中作工，無雜居者。其床有機括，日間則幾桌也，及夜，引其機，即成一床。故室小不覺其狹，誠善法也。……囚徒作工，大都為織布、斲木之類，皆為公家所用，不以出售�！雹�

考察團在完成考察任務(wù)回國后，還需匯報朝廷，反映事實，綜合優(yōu)處，以被政府所借鑒。一個考察團在奏折里陳述了德國軍事制度中一些可借鑒的規(guī)定，說：“此次臣等在德最久，于德之軍政考察尤詳�！薄安榈聡�自皇子、親王以及貴族子弟，無不入伍從軍者，士兵供職軍伍，則鄉(xiāng)里咸以為榮�！薄安榈聡鴥�(yōu)待軍人，無微不至，國家除賞恤特典外，其佩勛章而服軍服者，在朝榮寵有加，在野則禮敬不懈。推之營中之酒食、器皿，則有半價之特章，輪船、汽車、戲場、照像館，則有減價之利益，年老則有養(yǎng)老之典，身后則有撫恤之恩�！雹淄ㄟ^考察團這一途徑，可見，德國法也源源不斷地被納入到朝廷，影響到中國。

以上四條途徑從不同角度把德國法直接滲透到中國，并為清政府在變法中采用德國法提供了可靠的依據(jù)。

三

德國法在清末還通過間接途徑影響中國，這一途徑主要是通過日本法來實現(xiàn)的。具體地說，其方法亦有多種，如翻譯出版已仿效德國法的日本的法典和法學(xué)書籍，聘請日本法學(xué)家來講學(xué)和幫助制訂法典，派遣留學(xué)人員前往日本學(xué)習(xí)法律，等等。但是醉翁之意不在酒，中國并非就學(xué)日本法而學(xué)日本法，相反是把學(xué)日本法作為學(xué)習(xí)和引進“歐法”，特別是德國法的一個中介途徑。一位德國學(xué)者曾客觀地說過：“日本寧愿編制德國式的法典以保留歐洲大陸法模式�！薄叭毡疚�收西方法律起了雙重作用，日本不像其他國家那樣只把外國法作為比較對象，而且在中日兩國接受外國法的過程中還起著聯(lián)結(jié)作用�！雹啬敲�，中國為什么要把學(xué)習(xí)日本法作為引進德國法的一條間接途徑呢？

其一，當(dāng)時日本法中的主要成份是德國法。日本在明治維新以后，有過一段全面接收德國法時期，時間約在19世紀(jì)的80年代至19世紀(jì)末。在這一時期中，日本在大量抄襲德國法的基礎(chǔ)上，制訂了自己的法律，其中包括憲法、刑法、民法、商法、刑事訴訟法和民事訴訟法等。因此，這一時期的日本法律實是德國法的翻版，德國法是其中的主要成份。關(guān)于這一點，日本法學(xué)家至今都直言不諱。伊藤正己主編的《外國法與日本法》一書在第三部分中專門闡述了日本對外國法的接受問題，其中就把19世紀(jì)80年代至19世紀(jì)末作為德國法起支配作用的時期。(21)對于這一事實，清政府的官員也一清二楚。沈家本曾把日本法說成是“模范德志者”。(22)事實也是如此，就拿民事訴訟法典來說吧�！爱�(dāng)時（19世紀(jì)末葉）日本正在積極制定各種法律，就以德國民事訴訟法為藍本制定了第一部日本民事訴訟法（1890年）。這一部日本民事訴訟法幾乎就是德國民事訴訟法的翻譯本，為日本沿用了30余年，到1926年才加以修改，刪除了一些不適合日本國情的規(guī)定（如“證書訴訟”等）�！�(23)日本這樣做也是出于無奈，其直接壓力來自西方列強。因為，只有法制改革，才能收回被他們攫取的治外法權(quán)�！坝捎谙Ｍ�盡快改革，沒有更多時間根據(jù)國情和吸收外國法律的積極因素以制定出真正切合本國實際的法典，而只能主要地依賴外國法典�！�(24)中國在清末大量翻譯出版的日本法律和法學(xué)著作，也正是日本在這一時期制訂的法律和編寫的法學(xué)著作。因此，中國引進日本法也就意味著引入了德國法。

其二，日本靠近中國，文化又比較接近，易從中學(xué)到德國法。日本曾在相當(dāng)長的時間里從中國吸取文化，其中包括法律，只是在明治維新后才大量從西方吸取文化。《日本國志·鄰交志序》說：日本“中古以還瞻仰中華，出聘之東冠蓋絡(luò)繹，上自天時、地理、官制、兵備，暨乎典章制度，語言文字，至于飲食居處之細(xì)，玩好游戲之微，無一不取法于大唐。近世以來結(jié)交歐美，公使之館衡宇相望，亦上自天文、地理、官制、兵備，暨乎典章制度、語言文字，至于飲食居處之細(xì)、玩好游戲之微，無一不取法于泰西�！蓖瑯樱�中國學(xué)習(xí)日本也一樣，比較方便。關(guān)于一點，中國人毫不懷疑�？涤袨樵缭凇赌虾Ｏ壬�四上書記·上清帝第五書》里就已說：“聞日本地勢近我，政俗同我，成效最速，條理尤詳，取而用之，尤易措手”以后，一位清政府的度支部主事甚至在奏折中請求清政府學(xué)習(xí)日本的立憲制度，說“中國于日為同種，而帝國宗旨亦近，則立憲自宜取師于日�！�(25)日本的這一情況明顯優(yōu)于受德國影響的西方國家，因為他們遠離中國，而且文化又差異較大，如果從他們那里引進德國法就會面臨費重道遠的問題。相比之下，中國當(dāng)然會選擇舍遠就近的途徑，從日本引進德國法。

其三，日本法律比較俱全，法學(xué)也相當(dāng)發(fā)展。日本在接受德國法的同時，即不斷制訂自己的法典，發(fā)展自己的法學(xué)，盡管充滿了德國因素。至20世紀(jì)初，日本法律已經(jīng)比較俱全，法學(xué)也相當(dāng)發(fā)展，有關(guān)法典和書籍足以被中國人翻譯出版并借鑒。加以中、日文字非常相近，這便是一條十分理想的學(xué)習(xí)德國法捷徑。這正如康有為在《進呈日本明治變法考序》中所言：“若因日本譯各書之成業(yè)，政法之成績，而妙用之，彼與我同文，則轉(zhuǎn)譯輯其成書，比其譯歐美之文，事一而功萬矣�！笔聦嵰彩侨绱�。中國在清末翻譯出版了大量的日本法律和法學(xué)著作，其數(shù)量在各國之首。關(guān)于這一點，一位德國學(xué)者曾這樣簡要地敘述過：“由于日本將法國和德國的法律本譯成日文，已創(chuàng)造了一套法學(xué)辭匯，舊中國由于書面文字相同可以借用。日本在19世紀(jì)末各部法典編成后，德國法的影響加深了。因此，當(dāng)舊中國決定采納外國法律制度時便主張采納德國法，這是不奇怪的。”(26)德國法就這樣通過日本法間接地源源不斷地對中國產(chǎn)生了影響。

不過，日本法的這種影響是借助于日本法律和日本文字的形成實現(xiàn)的，因而很易給人們以錯覺，似乎是日本法影響了中國，而不是德國法。對此，當(dāng)時就有人提醒大家，要“溯始窮原”。他說：“中國近多歆羨日本之強，而不知溯始窮原，正當(dāng)以德國為借鏡�！�(27)此話不無道理。

四

清末，中國受到了德國法的影響后，便產(chǎn)生了明顯的效果，突出表現(xiàn)在以下一些方面。

第一方面，德國法被清政府官員以一種正面經(jīng)驗加以運用。為了滿足變法的需要，清政府官員在了解和掌握了德國法的一些內(nèi)容后，便把它作為一種正面經(jīng)驗而加以運用。在他們的奏折里，德國法的內(nèi)容及其實施經(jīng)驗經(jīng)常被引用，并作為論證某一觀點的重要依據(jù)。光緒34年（1908年）考察憲政大臣達壽在闡述立憲問題時，多次提及德國的立憲情況，并把它作為一種可以借鑒的經(jīng)驗，正式向朝廷陳述。他說：“今則普、奧二國既先后立憲矣�！薄捌諊�之憲法，協(xié)定也，而不能行大權(quán)政治�！薄安闅W洲各國君主，雖亦稱皇帝，實不過其歷史相沿之敬稱，而未必即為握有主權(quán)之元首。例如德國君主，亦皇帝也，而其實際，乃聯(lián)邦最高之機關(guān)，皇帝與帝國議會、聯(lián)邦議會，實立于同等之地位。”(28)大臣戴鴻慈在陳述要求編纂法律的理由時，首先以德國為例，進行論證，以期他的建議能為政府所接受。他說：“臣等考之東西各國，所以能臻了強盛者，莫不經(jīng)歷法典編纂時期，而其政策則各有不同。普魯之士編纂普通國法，以守成為主，置法典改正事務(wù)局閱31年之久，逮普法戰(zhàn)爭以還，德意志有統(tǒng)一聯(lián)邦之心，設(shè)立法曹協(xié)會，而帝國法律卒竟厥功，其民法一編，乃閱13年之久而后有成�！�(29)可見，德國法被傳到中國以后，不僅為政府官員所接受，還逐漸影響到國家的最高決策者，乃至當(dāng)時的立法。

第二方面，德國法被作為一門課程列入國家的高等教育之中。鑒于德國法在世界上的重要地位，以及它對中國變法的特殊作用，在本世紀(jì)初，清政府便把它作為一門課程而列入高等教育之中。在光緒28年（1902年）頒行的《欽定京師大學(xué)堂章程》第二章“功課”的第七節(jié)“仕學(xué)館課程分年表”里，明確規(guī)定德國法是第三年所學(xué)的“法律學(xué)”內(nèi)容中的一部分。“法律學(xué)（羅馬法、日本法、英吉利法、法蘭西法、德意志法）”(30)清政府下臺后，德國法仍被重視，并是大學(xué)“法科”課程中僅有的三門國別法選修課之一。1913年1月公布的《教育部公布大學(xué)規(guī)程》在第二章“學(xué)科及科目”的第九條“大學(xué)法科之科目”中說：“英吉利法、德意志法，法蘭西法（選擇一種）”(31)的配合學(xué)習(xí)和研究德國法，更準(zhǔn)確地把握德國法的原意，清末的大學(xué)堂還把學(xué)習(xí)德語作為政法科教學(xué)中的一個重點，規(guī)定德語“政法科”大學(xué)生僅有的兩門選修外語之一�！巴鈬�語惟英語必通習(xí)，德語或法語是一種習(xí)之�！睂W(xué)習(xí)德語的周時數(shù)和內(nèi)容均與英語相同。周時數(shù)為8小時；內(nèi)容是“講讀、文法、翻譯、作文”。(32)德國法被列入高等教育的課程后，便可更為系統(tǒng)、廣泛地進行傳授，其影響也因此而被擴大了。

第三方面，德國法的內(nèi)容被溶入新訂的中國法典中。在清末的變法中，大量的德國法內(nèi)容被溶入新訂的中國法典中，德國法成了中國法典（含法典草案）中的一個重要組成部分，這已為中外學(xué)者所公認(rèn)。以民法典草案為例。一位德國學(xué)者說：“德國的民法制度對中國產(chǎn)生了很大的影響，1911年中國的民法（指《大清民律草案》）吸收了很多德國民法典的內(nèi)容�！�(33)中國學(xué)者也這樣認(rèn)為。楊幼炯在《近代中國立法史》一書中說：“民律草案（即《大清民律草案》）仿德國潘德吞編制法（Panderkten System），計分五：第一編總則，33條。第二編債權(quán)，654條。第三編物權(quán)，339條。第四編親屬，143條。第五編繼承，110條�！�(34)把德國民法典(35)與大清民律草案(36)比較后發(fā)現(xiàn)，許多內(nèi)容確有相同或相似之處。這里僅舉兩例證之。如關(guān)于限制行為能力的代理人問題。德國民法典的第165條規(guī)定：“代理人所為或所受的意思表示的效力，不因代理人為限制行為能力人而受影響�！贝笄迕衤刹莅冈诘�216條里同樣規(guī)定了這一內(nèi)容，而且內(nèi)容一致，說：“代理人或向代理人所為意思表示之效力并不因代理人為限制能力人而受影響�！庇秩珀P(guān)于債權(quán)中受領(lǐng)遲緩問題，德國民法典的規(guī)定與大清民律草案的規(guī)定很相似。

第四方面，德國法學(xué)中的觀點和思想也被中國學(xué)者所接受并被運用在自己的著作中。這里僅以光緒31年7月由湖北法政編輯社社員編著的《法學(xué)通論》和光緒33年6月由陳敬弟編著的《法學(xué)通論》（下簡稱陳氏《法學(xué)通論》）來說。德國法學(xué)的觀點和思想在這兩本書內(nèi)已被普遍運用，幾乎遍及每一章節(jié)，其表現(xiàn)形式主要是以下三種。

第一種，重視介紹德國法學(xué)派的思想。它們往往把德國法學(xué)派的思想作為一種具有代表性的法學(xué)思想介紹給讀者。陳氏《法學(xué)通論》在第一章“法律之定義”里，講到有三種學(xué)說曾對法的定義有過很大影響，其中第一種就來自德國。書中這樣說：“（第一）即德意志學(xué)者康德之說也。其說以為法律者，雖謂為本于人性，然人性本非一定者，故法律亦不能本于人性，乃本于實地之道理也，故不當(dāng)謂為性法，寧謂為理想法�！�(37)

第二種，重點闡述德國法學(xué)派的觀點。它們在闡述有些法學(xué)的觀點時，把重點放在德國法學(xué)派上，突出它在世界上的位置�！斗▽W(xué)通論》在闡述“人種別比較法學(xué)派”時，說：“人種別比較法學(xué)派者，以人種之區(qū)別為基礎(chǔ)，比較其法律而研究之者也。例如比較日耳曼人種之法律，與羅馬人種之法律。研究其異同，采此方法者，以德意志黑魯滿·坡斯托(Hermann Post)為初。可列爾(Kohler)及可恩(Cohn)等繼之�！�(38)

第三種，強調(diào)德國法學(xué)派在世界上的影響。德國的有些法學(xué)派作為一種思潮還影響到了世界上其他國家，因此它們在介紹這些法學(xué)派時，還專門強調(diào)了它們在世界上的影響地位。《法學(xué)通論》在講到歷史法學(xué)派時，專門強調(diào)了德國這一學(xué)派對日本的影響，說：歷史法學(xué)派的“旗幟始挺然出現(xiàn)在世界。沙氏(Savigny)實初祖焉。其言曰：法律者，歷史之產(chǎn)物也。由歷史自然而生，非人心之理想所能造成，故謂法律為制定法（亦曰認(rèn)定法），必主權(quán)者直接或間接以定之。若非歷史上經(jīng)驗得來，必不適合。今德國此派學(xué)風(fēng)最盛，日本亦多實之�！�(39)

可見，德國法學(xué)派的思想、觀點已深入到中國的法學(xué)著作，并傳播給了中國讀者，德國法的影響亦隨之而更為深遠了。

最后，還需提及的是，德國法的影響在清末以后，仍然存在，這突出表現(xiàn)在本世紀(jì)二、三十年代所制訂的中華民國民法典。這部法典大量使用德國民法典的內(nèi)容，所占比例在90%以上。這些內(nèi)容雖作了修改，不完全同于德國民法典，但它們所遵循的原則，仍可在其中找到。對此，一位研究中國法的德國教授曾這樣說：“在1929年至1930年間，中國民法典公布了，它基本上是采用了德國民法典的內(nèi)容�！�(40)此話沒有違背事實。這從一個重要側(cè)面告訴人們，德國法不只是對清末、而是對整個中國近代社會都產(chǎn)生過非同一般的影響，其程度超過其他國家。今天探究這一問題，對于正確認(rèn)識我國近代法制，以及在轉(zhuǎn)型時期如何吸收外國法都有重要意義，可以從中發(fā)現(xiàn)一些值得借鑒之處。

注：

①嚴(yán)復(fù)：《侯官嚴(yán)氏叢刻·救亡決論》。

②⑧⑨⑩⒀⒃⒄⒆(22)(25)(27)(29)《清末籌備立憲檔案史料》第833、141、141、202、9～10、823、823、146、845、265、10、51頁，中華書局1979年版。

③《馬克思恩格斯選集》第3卷，第143頁。

④(34)上海社科院法學(xué)所譯：《德意志聯(lián)邦共和國民法典》譯序，法律出版社1984年版，第14頁。

⑤Wang Jze——Chien：《Die Aufnahme des europaischen Rechts in China》，《Archiu Fur Zivilistische Praixis》166（1966），P.347。

⑥D(zhuǎn)r.Karl Bunger：《Die Rezeption Des Europaischen Rechto in China》，《Deutische Landesreferate Zum ⅢInternationalen Kongreβ fur Rechtsvergleichung in London 1950》（1950），P.178。

⑦(40)Prof.Dr.Which Manthe：《Roman Law in the Reoples Republic of China》，《Asian》10（1984），P.59。

⑾《中國近代教育史資料》上冊，中華書局1979年版，第137頁。

⑿中國近代史資料叢刊：《戊戍變法》第2冊，神州國光社1953年版，第219頁。

⒁詳見李連貴：《近代中國法律的變革與日本影響》，《比較法研究》，1994年第1期。

⒂鐘權(quán)河：《走向世界》，中華書局1985年版，第352～353頁。

⒅走向世界叢書：《出使九國日記》卷六，岳麓出版社1986年版，第387頁。

⒇(24)(26)（德）諾爾著，李立強等譯：《法律移植與1930年前中國對德國法的接受》，《比較法研究》，1984年第2輯。

(21)（日）伊藤正已主編：《外國法與日本法》（原版），巖波書店1966年版，第172頁。

(23)謝懷栻譯：《德意志聯(lián)邦共和國民事訴訟法》“譯者前言”法律出版社1984年版，第8頁。

(28)《東方雜法》第5卷，第8期。

(30)《欽定學(xué)堂章程·欽定大學(xué)堂章程》，第7頁。

(31)《教育法規(guī)匯編》1919年出版，第360頁。

(32)《奏定學(xué)堂章程·高等學(xué)堂章程》第2～4頁。

(33)Dr·K·A·Bunger：《Das Neue Chinesische BGB.Seine Entstehungsgeschichte and Syetenutik》，《Blatte Fur Intanationalen Privatrecht》6（1931），P.267。

(34)《近代中國立法史》臺灣商務(wù)印書館1966年版，第73頁。

(36)修訂法律館：《法律草案匯編》，修訂法律館司法公報處1926年版。

(37)陳敬弟：《法學(xué)通論》第2頁，丙午社發(fā)行，光緒33年版。

(38)(39)湖北法政編輯社社員編著《法學(xué)通論》，湖北法政編輯社光緒31年版，第28、35頁。
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