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反思企業(yè)承包經(jīng)營對外發(fā)生糾紛時訴訟主體的確認
企業(yè)承包經(jīng)營對外發(fā)生糾紛時訴訟主體的確認，通常認為發(fā)生訴訟時：1、承包人仍在承包的，以企業(yè)為訴訟當事人承擔責任；2、原企業(yè)倒閉已無財產(chǎn)清償債務或者財產(chǎn)不足清償債務，按承包合同的約定，承包人對企業(yè)虧損負有責任的，應以原承包人為訴訟當事人；3、承包合同期滿或者被依法解除，應以企業(yè)為被告，如企業(yè)要求按照承包合同的約定由承包人承擔責任的，可將承包人列為第三人參加訴訟。對第1種情形訴訟主體的確認，筆者無可非議，但對第 2、第3種情形訴訟主體的確認，筆者不敢茍同。本文試就企業(yè)承包經(jīng)營責任制的性質(zhì)，企業(yè)及企業(yè)承包經(jīng)營者的法律地位以及承包合同的效力范圍等幾個方面談些粗淺的看法。 一、 企業(yè)承包經(jīng)營責任制的產(chǎn)生及性質(zhì) 二十世紀八十年代前，全民所有制企業(yè)和勞動群眾集體所有制企業(yè)（以下簡稱為“企業(yè)”）處于計劃經(jīng)濟時代，企業(yè)主管部門對企業(yè)生產(chǎn)經(jīng)營統(tǒng)得過多過死，企業(yè)沒有自主權(quán)，缺乏生機活力。為了轉(zhuǎn)變企業(yè)經(jīng)營機制，增強企業(yè)活力，提高經(jīng)濟效益，八十年代末、九十年代初，許多企業(yè)實行一種全新的經(jīng)營管理模式——承包經(jīng)營。企業(yè)主管部門對企業(yè)放權(quán)讓利，使企業(yè)自主經(jīng)營、自負盈虧。這樣一來，極大地調(diào)動了企業(yè)生產(chǎn)經(jīng)營的積極性，提高了企業(yè)經(jīng)濟效益。國務院《全民所有制工業(yè)企業(yè)承包經(jīng)營責任制暫行條例》（以下簡稱《條例》）第二條和農(nóng)業(yè)部《鄉(xiāng)鎮(zhèn)企業(yè)承包經(jīng)營責任制規(guī)定》（以下簡稱《規(guī)定》第三條規(guī)定了承包經(jīng)營責任制的性質(zhì)，就是在堅持企業(yè)的社會主義全民所有制及社會主義勞動群眾集體所有制的基礎上，按照所有權(quán)與經(jīng)營權(quán)分離的原則，以承包經(jīng)營合同形式，確定國家、集體與企業(yè)的責權(quán)權(quán)關(guān)系，使企業(yè)做到自主經(jīng)營，自負盈虧的經(jīng)營管理制度。 二、企業(yè)承包經(jīng)營責任制的含義及內(nèi)容。 所謂企業(yè)承包經(jīng)營，就是指政府指定的有關(guān)部門或企業(yè)的所有者（簡稱“企業(yè)主管部門”）在完全享有企業(yè)產(chǎn)權(quán)的前提下，將企業(yè)的生產(chǎn)經(jīng)營管理權(quán)授予企業(yè)，與企業(yè)承包經(jīng)營者（本文僅指自然人）代表企業(yè)同發(fā)包方訂立承包經(jīng)營合同，以一定的經(jīng)濟利益為目的，約定雙方責權(quán)利的一種企業(yè)經(jīng)營管理方式。在承包經(jīng)營合同中，發(fā)包方為政府指定的有關(guān)部門或企業(yè)的所有者，承包方為實行承包經(jīng)營的企業(yè)，企業(yè)承包經(jīng)營者就是通常所說的承包人。 根據(jù)《條例》和《規(guī)定》，企業(yè)承包經(jīng)營責任制的主要內(nèi)容是，包生產(chǎn)經(jīng)營任務；包稅收和利潤上繳；包企業(yè)提留；包產(chǎn)品質(zhì)量，技改任務，安全生產(chǎn)；包固定資產(chǎn)流動資金的增值；實行工資總額與經(jīng)濟效益掛鉤。 三、企業(yè)民事主體資格的取得和法律地位。 1、法人企業(yè)。具備法人條件的企業(yè)取得企業(yè)法人資格�！睹穹ㄍ▌t》第36條規(guī)定，法人的民事權(quán)利能力和民事行為能力，從法人成立時產(chǎn)生，到法人終止時消滅。企業(yè)法人是法律擬制人，依法成立后，就具有獨立的人格 ，享有獨立的民事權(quán)利，獨立實施其民事行為能力范圍內(nèi)的一切民事法律行為，并在享有獨立財產(chǎn)基礎上，對外獨立承擔民事責任。2，非法人企業(yè)。最高人民法院關(guān)于適用《民事訴訟法》若干問題的意見第40條規(guī)定了《民事訴訟法》第49條所說的其他組織，是指合法成立、有一定的組織機構(gòu)和財產(chǎn)，但又不具備法人資格的組織，其中包括依法登記領(lǐng)取營業(yè)執(zhí)照的法人分支機構(gòu)、鄉(xiāng)鎮(zhèn)、街道、村辦企業(yè)�？梢�，不具備法人條件的企業(yè)雖不能成立企業(yè)法人，但其具有相應的民事權(quán)利能力和民事行為能力，可以作為相對獨立于出資人的經(jīng)營單位，取得合法經(jīng)營的資格 。就法人分支機構(gòu)而言，與企業(yè)法人不同的是，領(lǐng)有營業(yè)執(zhí)照的企業(yè)分支機構(gòu)作為原告的可獨立參加訴訟，但作為被告，以企業(yè)分支機構(gòu)和企業(yè)法人為共同被告參加訴訟。 四、 企業(yè)承包經(jīng)營者的法律地位。 《條例》第30條規(guī)定，企業(yè)經(jīng)營者是企業(yè)的廠長（經(jīng)理），企業(yè)的法定代表人，對企業(yè)全面負責�！兑�(guī)定》第16條也明確企業(yè)經(jīng)營者是企業(yè)的廠長（經(jīng)理），企業(yè)實行廠長（經(jīng)理）負責制。廠長（經(jīng)理）是企業(yè)的法定代表人，對企業(yè)全面負責，代表企業(yè)行使職權(quán)。由此可見，企業(yè)承包經(jīng)營者在承包期間就是企業(yè)的法定代表人，與企業(yè)主管部門直接任命的廠長（經(jīng)理）具有相同的法律地位。《民法通則》第43條規(guī)定，企業(yè)法人對它的法定代表人和其他工作人員的經(jīng)營活動，承擔民事責任。企業(yè)法定代表人在代表企業(yè)對外進行的一切經(jīng)營活動，其個人人格被企業(yè)人格所吸收 。其在權(quán)限內(nèi)所為的一切經(jīng)營行為，均為企業(yè)本身行為，其行為后果應由企業(yè)承擔 ，而不問企業(yè)是否倒閉，有無財產(chǎn)清償債務，是否繼續(xù)承包經(jīng)營。那么，為什么因承包經(jīng)營而產(chǎn)生的法定代表人要對倒閉的無財產(chǎn)清償債務的企業(yè)對外承擔民事責任呢？同樣理由，承包經(jīng)營者在承包期滿后，也不能作為第三人參加有關(guān)于企業(yè)為被告的訴訟。 五、 企業(yè)作為民事主體資格的物質(zhì)基礎。 企業(yè)從事經(jīng)營活動的物質(zhì)基礎是其享有的獨立財產(chǎn)。企業(yè)在對外進行經(jīng)濟交往時，是以企業(yè)所享有的獨立財產(chǎn)為一般擔保。正如前述，承包經(jīng)營責任制，只是將企業(yè)的所有權(quán)與經(jīng)營權(quán)分離。企業(yè)經(jīng)營者不享有獨立的企業(yè)產(chǎn)權(quán)。企業(yè)承包經(jīng)營后，企業(yè)名稱、性質(zhì)、生產(chǎn)經(jīng)營場所、條件以及經(jīng)營范圍沒有發(fā)生質(zhì)的變化，變化的只是企業(yè)生產(chǎn)經(jīng)營管理方式。企業(yè)作為民事主體資格的法律地位絲毫沒有改變。因此，企業(yè)經(jīng)營者以企業(yè)名義對外設立民事法律關(guān)系時，該民事法律關(guān)系中的權(quán)利由企業(yè)享有，義務由企業(yè)承擔 。民事主體只能是企業(yè)，而不是經(jīng)營者本人。 六、 承包經(jīng)營者與發(fā)包方訂立承包合同的效力認定。 發(fā)包方在與承包經(jīng)營者代表企業(yè)訂立承包合同時，無一例外都約定企業(yè)實行自主經(jīng)營，自負盈虧，承包期間的一切債務與發(fā)包方無關(guān)，有的合同甚至明確約定債務由經(jīng)營者個人負擔。持經(jīng)營者為訴訟當事人承擔民事責任的觀點，就是依據(jù)承包合同中有關(guān)債務條款的約定。根據(jù)合同相對性原理，這種約定只能約束合同當事人。發(fā)包方、企業(yè)及經(jīng)營者一切責權(quán)利糾紛均在承包合同框架內(nèi)處理，但對與業(yè)發(fā)生法律關(guān)系的第三人則沒有任何拘束力，企業(yè)不能以此對抗承包合同關(guān)系之外的第三人。 從嚴格意義上講，承包合同當事人只有兩個，一方為發(fā)包方，一方為承包方，即企業(yè)。企業(yè)是合同中“自主經(jīng)營、自負盈虧”的主體，自然也是民事責任主體。而企業(yè)經(jīng)營者作為企業(yè)法定代表人，對企業(yè)的經(jīng)營活動不享有民事主體資格，因此企業(yè)的任何民事責任不應由經(jīng)營者承擔。很難想像，一個企業(yè)在承包期滿后要求其法定代表人承擔任期內(nèi)企業(yè)對外民事責任。 七、 關(guān)于企業(yè)內(nèi)部承包的問題。 所謂企業(yè)內(nèi)部承包，就是指企業(yè)將生產(chǎn)、經(jīng)營指標，層層分解到企業(yè)內(nèi)部各生產(chǎn)經(jīng)營單位，與單位負責人訂立承包合同，約定雙方責權(quán)利的一種企業(yè)內(nèi)部經(jīng)濟責任制。《條例》第41條和《規(guī)定》第38條作了相似的規(guī)定，承包經(jīng)營企業(yè)應當建立健全內(nèi)部經(jīng)濟責任制，加強內(nèi)部經(jīng)營管理，搞好內(nèi)部承包�？梢哉f，企業(yè)內(nèi)部承包經(jīng)營，是企業(yè)調(diào)動職工積極性，加強內(nèi)部經(jīng)營管理的一種方式，是一種針對性更強的生產(chǎn)經(jīng)營責任制。但企業(yè)內(nèi)部承包合同不可能改變各生產(chǎn)經(jīng)營單位的屬性，不可能改變企業(yè)民事主體的法律地位。一方面，企業(yè)各生產(chǎn)經(jīng)營單位的負責人作為企業(yè)工作人員，在承包期間的經(jīng)營活動屬于執(zhí)行企業(yè)職務行為，由此產(chǎn)生的民事責任由其所屬的企業(yè)承擔。另一方面，由于企業(yè)內(nèi)部各生產(chǎn)經(jīng)營單位為企業(yè)分支機構(gòu)，無營業(yè)執(zhí)照，不具有訴訟主體資格，有關(guān)其訴訟，應由企業(yè)法人參加。 總之，無論是企業(yè)承包，這是企業(yè)內(nèi)部承包，被承包的企業(yè)民事主體資格沒有喪失，民事法律地位沒有動搖，在民事交往中始終以一個完整的獨立的主體活躍在市場經(jīng)濟這個舞臺上。 筆者不排除在企業(yè)承包經(jīng)營者中，有惡意經(jīng)營、嚴重損害國家、集體和企業(yè)利益，謀取個人非法利益的人。經(jīng)營者在承包期間的惡意行為，給國家、集體和企業(yè)造成重大損失的，可追究其經(jīng)濟責任、行政責任，直至刑事責任。對全民所有制和勞動群眾集體所有制企業(yè)來說，進一步轉(zhuǎn)變企業(yè)經(jīng)營機制，實現(xiàn)企業(yè)資產(chǎn)重組和結(jié)構(gòu)調(diào)整，避免承包經(jīng)營責任制的弊端，最好的辦法就是對企業(yè)實行股份制、公司化，建立現(xiàn)代企業(yè)制度，這正是目前企業(yè)改革的主流和方向。
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