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關于醫(yī)療事故鑒定制度的立法思考
李生峰（新鄉(xiāng)醫(yī)學院社科部 453003）
摘要：醫(yī)療事故鑒定是處理醫(yī)療糾紛的關鍵，而我國現(xiàn)行醫(yī)療事故鑒定制度卻嚴重滯后。本文就醫(yī)療事故鑒定機構(gòu)的設置，構(gòu)成醫(yī)療事故的案件實行地域管轄和級別管轄，鑒定結(jié)論聽證制度以及相應的法律約束等提出了自己的觀點和認識。
關鍵詞：醫(yī)療事故鑒定、地域管轄、級別管轄、聽證、立法
近些年來，因醫(yī)療事故引起的醫(yī)療糾紛投訴大幅增加，醫(yī)患雙方的利益矛盾日益尖銳化、復雜化，并已成為當今社會的熱點、難點。筆者認為，在這類糾紛的處理中，最為核心的環(huán)節(jié)是對醫(yī)療事故進行鑒定，因為鑒定結(jié)論起著判定是非曲直的關鍵作用。然而，反思我國現(xiàn)行醫(yī)療事故鑒定制度，卻存在著相當多的問題亟待解決，其中最為緊迫的是對我國醫(yī)療事故鑒定進行立法完善。下面就此問題談些認識。
1 關于醫(yī)療事故鑒定機構(gòu)的設置
1.1 醫(yī)療事故鑒定和衛(wèi)生行政部門職能分開，擺脫醫(yī)療事故鑒定的地域管轄的束縛。
將醫(yī)療事故鑒定組織從衛(wèi)生行政部門獨立出來，與其它醫(yī)療事故鑒定機構(gòu)（大型醫(yī)療集團的�？漆t(yī)室、大學里的醫(yī)學科研機構(gòu)、法醫(yī)部門等）共同組成多元化、多層次的面向全社會服務的公眾性中介機構(gòu)。這樣一來，既有利于在政府機構(gòu)改革中規(guī)范衛(wèi)生行政部門的行政行為，使其將精力集中到加強衛(wèi)生行政執(zhí)法和衛(wèi)生保健知識宣傳方面，更好地履行其政府職能，同時，也可避免由于現(xiàn)行衛(wèi)生行政部門與鑒定組織和當事醫(yī)療機構(gòu)之間存在著千絲萬縷的聯(lián)系而導致患者方對醫(yī)療事故鑒定組織的極端不信任。
在醫(yī)療事故鑒定的管轄上，發(fā)生醫(yī)療事故的醫(yī)患雙方均可向任何一家醫(yī)事鑒定機構(gòu)申請鑒定。這樣，可以有效地克服地方保護主義，擺脫鑒定組織、當事醫(yī)療機構(gòu)、衛(wèi)生行政部門之間因某種“近親”關系所結(jié)成的關系網(wǎng)。就衛(wèi)生行政部門而言，這樣做并非削弱其政府職能，因為，衛(wèi)生行政部門對醫(yī)療事故鑒定組織的鑒定結(jié)論如果有異議，同樣可以申請復議或申請重新鑒定。
1.2 對發(fā)生的醫(yī)療事故，應根據(jù)其嚴重程度和性質(zhì)，實行級別管轄。
按照現(xiàn)行《醫(yī)療事故處理辦法》（以下簡稱《辦法》）規(guī)定，醫(yī)療事故術(shù)鑒定委員會分三級。那么發(fā)生醫(yī)療事故或事件后，應由哪一級來管轄受理，在《辦法》中沒有明確規(guī)定，筆者認為對醫(yī)療事故的鑒定應實行級別管轄，對可能構(gòu)成一級醫(yī)療事故的由市（區(qū)）級醫(yī)療事故鑒定機構(gòu)進行首次鑒定；可能構(gòu)成二級以下（包括二級）的醫(yī)療事故的，由縣級醫(yī)療事故鑒定機構(gòu)受理鑒定。省、自治區(qū)、直轄市級醫(yī)療事故鑒定機構(gòu)除特殊情況（如涉及重大刑事偵查、國家安全等）外，一般不負責醫(yī)療事故的第一次鑒定工作。根據(jù)《辦法》第13條規(guī)定：“省、自治區(qū)、直轄市級鑒定委員會的鑒定為最終鑒定�！边@樣，如果第一次鑒定就由省、自治區(qū)、直轄市級鑒定委員會來進行，那么，當醫(yī)療單位和患者及其家屬對省級鑒定不服時，由于它是最終鑒定，已無法再向上一級申請鑒定，似有剝奪醫(yī)患雙方復議權(quán)之嫌。盡管醫(yī)患雙方可向作出處理決定的衛(wèi)生行政部門所在地的人民法院對該衛(wèi)生行政機關提起訴訟。但從鑒定程序上來講，如果第一次鑒定就是最終鑒定是很難做到客觀、公正的，因而，根據(jù)醫(yī)療事故的嚴重程度和性質(zhì)，實行級別管轄，更有利于保護當事人的合法權(quán)利。
2 對現(xiàn)行醫(yī)療事故鑒定機構(gòu)的人員構(gòu)成進行徹底改革。
目前，我國的醫(yī)療事故技術(shù)鑒定委員會雖然名義上獨立于衛(wèi)生行政部門，但其日常工作仍由衛(wèi)生行政部門負責處理，加之其與醫(yī)療單位的特殊關系，其成員大多數(shù)由本地區(qū)醫(yī)療機構(gòu)的有關專家和當?shù)匦l(wèi)生行政部門官員組成，鑒定組織作出的鑒定結(jié)論很容易使患者及其家屬產(chǎn)生“醫(yī)醫(yī)相護”的疑問和不信任。要改變“自家對自家人進行鑒定，自家人斷自家人官司”的局面，必須徹底改革醫(yī)事鑒定組織的人員構(gòu)成。作為處理醫(yī)療糾紛重要依據(jù)的醫(yī)療事故鑒定結(jié)論并不是單純的醫(yī)學科學問題，它還涉及到倫理、法律、社會等諸多方面，因此，醫(yī)療事故鑒定組織應廣泛吸收醫(yī)學專家、法學專家、倫理學專家和法醫(yī)等組成，以提高鑒定結(jié)論的公正性和法律權(quán)威性。特別是法醫(yī)參加到醫(yī)療事故鑒定組織中，是當前打破醫(yī)療事故鑒定壟斷局面的捷徑。盡管在《辦法》中也規(guī)定了省級鑒定機構(gòu)可以吸收法醫(yī)參加，而實踐中卻很難做到。所以，為公正鑒定，各級鑒定機構(gòu)均應有一定比例的法醫(yī)學專家參與鑒定，杜絕暗箱操作，增加鑒定工作的透明度。
3 關于醫(yī)療事故鑒定結(jié)論性質(zhì)的認定。
3.1 衛(wèi)生行政部門應當對鑒定結(jié)論實行聽證制度，接受公民的監(jiān)督，依法行政。
聽證就是聽取社會意見的一種方式和程序。實踐中體現(xiàn)為正式與非正式兩種方式，依法定程序進行的聽證就是正式聽證，如政府聽證會。目前我國價格法、立法法和行政處罰法中規(guī)定了聽證制度。聽證作為一種法律制度，在發(fā)達國家已經(jīng)有了百年歷史，非常成熟。如在美國學校處罰一個學生都要聽證。
法律授權(quán)衛(wèi)生行政部門對醫(yī)療糾紛具有行政裁決權(quán)。隨著公眾自主意識的加強，人們對政府決策和履行職務的科學性、透明度有了越來越高的要求。為此，衛(wèi)生行政部門應對醫(yī)事鑒定結(jié)論進行聽證。實行鑒定結(jié)論聽證制度至少有以下三個方面的積極意義。
首先從法律角度講，聽證是保障公民合法權(quán)利的非常有效的制度，它以程序上的公開、透明保證行政行為的更加客觀和公平。特別是一些壟斷行業(yè)，包括目前的醫(yī)事鑒定，僅僅對自己的上級主管部門負責，脫離社會監(jiān)督，這就很難避免主觀隨意性，有了聽證制度，醫(yī)事鑒定行為就會很慎重。
其次從公共關系的角度看，聽證制度是溝通患者及其家屬、當事醫(yī)療機構(gòu)、醫(yī)療事故鑒定機構(gòu)和衛(wèi)生行政部門的很好渠道。不聽證，就剝奪了公民的知情權(quán)，沒有群眾基礎，對鑒定結(jié)論不信任，往往對衛(wèi)生行政部門的行政裁決也不服。
第三從加入WTO的角度來說，WTO的原則很重要的方面是公開透明、打擊壟斷。我國醫(yī)療衛(wèi)生體制改革要面向世界，與國際社會接軌，接受來自各方面的挑戰(zhàn)。所以，實行鑒定結(jié)論聽證制度是勢在必行。
3.2 立法上應當明確鑒定結(jié)論屬于證據(jù)材料，不經(jīng)當事人質(zhì)證和法院認可不能作為認定案件事實的根據(jù)。
現(xiàn)行醫(yī)療事故鑒定結(jié)論依《辦法》可直接用作定案的“依據(jù)”，于法有悖，這實際上是鑒定權(quán)部分取代了審判權(quán)。根據(jù)民法典理論，鑒定結(jié)論屬證據(jù)的一種。我國《民事訴訟法》第63條第2款明確規(guī)定：“證據(jù)必須查證屬實，才能作為認定事實的根據(jù)。”該法第66條也規(guī)定：“證據(jù)應當在法庭上出示，并由當事人互相質(zhì)證。”就此，醫(yī)療事故鑒定在性質(zhì)上屬鑒定結(jié)論，概莫能外，也應當經(jīng)質(zhì)證和審查判斷后方能使用。這一程序規(guī)則的根本原因在于，案件事實的認定屬于審判權(quán)范疇，任何證據(jù)材料必須經(jīng)法庭“過濾”才能作為認定事實的根據(jù)。盡管醫(yī)事鑒定組織大多由醫(yī)學專家組成，其鑒定結(jié)論也因此具有一定的權(quán)威性，但這種技術(shù)上的權(quán)威要被法庭所認可，才能變成法律上的權(quán)威。
4 立法上應對鑒定機構(gòu)及其成員進行法律約束，實行錯案追究制度。
4.1 實行鑒定機構(gòu)評審制度。
發(fā)生醫(yī)療糾紛后，受侵害方（患者）只能提出鑒定的申請，而鑒定的決定權(quán)、委托權(quán)和組織鑒定權(quán)由衛(wèi)生行政部門行使，由此可見，醫(yī)療事故鑒定實際上是行政意志的體現(xiàn)。現(xiàn)行法律又規(guī)定，只有經(jīng)醫(yī)療事故技術(shù)鑒定委員會鑒定為醫(yī)療事故的，當事人才能提起訴訟，法院才能受理。如此一來，就形成了事實上的鑒定結(jié)論作為法律裁決的依據(jù)，給
人一種以行政權(quán)力威逼法庭采信其鑒定結(jié)論的感覺，即使鑒定結(jié)論有誤，而法庭也不能追究錯鑒結(jié)論的法律責任，這無疑實際上授予醫(yī)療事故技術(shù)鑒定委員會“司法豁免權(quán)”。因此，對鑒定機構(gòu)必須進行法律約束，立法上可實行鑒定機構(gòu)評審制度。
國家建立由專家組成的醫(yī)事鑒定機構(gòu)評審委員會對鑒定機構(gòu)的業(yè)務水平、服務質(zhì)量等進行綜合評價，然后出具資質(zhì)等級證書，不同資質(zhì)等級的鑒定機構(gòu)在受案范圍上作出限制。對有徇私舞弊、弄虛作假、濫用職權(quán)等行為造成鑒定結(jié)論錯誤或失實的，對鑒定單位給以罰款或降級等處分。
4.2 對醫(yī)事鑒定機構(gòu)組成人員實行錯案追究制度。
現(xiàn)行衛(wèi)生行政部門組織的醫(yī)療事故鑒定實行的是“集體負責制”，鑒定結(jié)論最后只加蓋醫(yī)療事故技術(shù)鑒定委員會的公章。如果鑒定結(jié)論出了問題，參與鑒定的諸成員怎樣承擔責任呢？現(xiàn)實生活中，這種集體負責制的結(jié)果往往是“集體負責，但集體中的每個人都不負責”，最后沒有人負責。所以，醫(yī)療事故鑒定必須實行主鑒人負責制（個人負責制），對鑒定結(jié)論要求主鑒人簽字，出了問題，實行錯案追究制度。
參考文獻
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