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互聯(lián)網(wǎng)域名搶注的法律思考
郝蓬當今，互聯(lián)網(wǎng)上搶注域名的大戰(zhàn)硝煙四起，愈演愈烈。與此同時，一場反搶注的爭奪戰(zhàn)也隨即拉開了帷幕。憑借著先用權(quán)、優(yōu)先權(quán)、知名度等理由，一些企業(yè)和個人開始在世界各地通過訴訟或仲裁手段索要自己被搶注的域名并連連獲勝。獲勝的依據(jù)大多是將域名作為一種名稱權(quán)來對待，借用了專利權(quán)和商標權(quán)保護的優(yōu)先權(quán)、先用權(quán)、馳名標識保護權(quán)和專用權(quán)等原則，將域名作一種類同商標在互聯(lián)網(wǎng)領(lǐng)域使用的延伸予以保護，由此判別搶注敗訴。
但是，不可否認，互聯(lián)網(wǎng)上的域名作為一種新的知識產(chǎn)權(quán)保護領(lǐng)域，無論是在國內(nèi)還是在國際上，都正處于探索階段，尚無成型和成熟的先例可循。所以，簡單的借用專利權(quán)和商標權(quán)的保護是否可行，實在值得思考。其原因在于：域名作為一種新經(jīng)濟時代獨特的知識產(chǎn)權(quán)，其自身的特點使之與其他既有知識產(chǎn)權(quán)迥然有異：首先，域名具有全球或地區(qū)范圍內(nèi)的絕對排斥性特點。某一域名一經(jīng)注冊，全球或地區(qū)范圍內(nèi)的任何人便休想染指。其次，這種絕對排斥性具有廣泛性。一經(jīng)注冊，任何行業(yè)、任何領(lǐng)域都無一能幸免。第三，域名只具有轉(zhuǎn)讓性，而不具有許可使用性。第四，網(wǎng)絡(luò)無國界的特性使得域名保護的國內(nèi)法管轄往往鞭長莫及。第五，由于不同的國家、民族、文化的差異，對域名的文意理解存在著很大的沖突，而不像商標權(quán)、專利權(quán)可以通過確權(quán)文書進行明示和公定。典型的即如當前美國的CNN訴美亞在線一案。
所以，域名自身的這些特點與商標權(quán)和專利權(quán)是完全不同的。那么，對于域名搶注是否侵權(quán)的判斷標準就應(yīng)完全適用一種新的方式，而不能簡單的將域名視為既有知識產(chǎn)權(quán)在互聯(lián)網(wǎng)上的延伸，漠視其特性。用現(xiàn)有的一些原則和方法去處理此類糾紛，往往會帶來新的問題，并至少表現(xiàn)在下述的三個方面：
第一、由于域名的無國界、無行業(yè)絕對排斥性，當判定一個域名歸屬某人或某企業(yè)所有時，同時就意味著剝奪了其他同名的人或企業(yè)對該域名的享用權(quán)。這在以人名注冊的例子中最為明顯。例如張三以自己是名人為由奪回了被搶注的域名，這就意味著其他未提出訴訟且不是名人的張三們在面臨名稱權(quán)同樣被侵害的情況下，權(quán)益得不到保護。因為很難設(shè)想他們同樣可以用訴訟方式再從名人張三手中奪回域名。這樣，名人張三就利用自身的優(yōu)勢改變了法的平等性原則的適用———執(zhí)法者們在護法的同時又破壞了法律。
第二、仍然是由于域名的絕對性特點，如果一家馳名企業(yè)注冊了一域名，遇上其他行業(yè)的同名企業(yè)訟爭，或是同名的不同行業(yè)的兩家馳名企業(yè)同時訟爭同一被搶注的域名，域名又該判給誰呢？
第三、就域名注冊的效力而言，由于其后綴的不同，同名域名具有不同的后綴代表不同的名稱已是不爭的事實。而且．COM、．NET、．ORG，或是其他的后綴，理論上完全同等的，并無效力先后和大小優(yōu)劣的問題。只不過是人為的心理作用，人們在認識上刻意將不同后綴劃分出了三六九等。那么，當某類知名人士或企業(yè)僅提出對．COM后綴的爭訴時，人們有理由產(chǎn)生疑問：他們是出于維護自身權(quán)益而戰(zhàn)，還是出于爭奪潛在的經(jīng)濟利益而斗？否則，為何只爭訟高標值后綴的域名，而其他后綴的同名域名同樣是屬于侵權(quán)之列的，卻為何放棄爭訟？由于訟爭的出發(fā)點不同，判定結(jié)果的依據(jù)就應(yīng)有差異：出于維護權(quán)益而訴，至少屬于目的正當，值得考慮保護；而如是為爭奪利益而訟，實則屬于實施了以合法手段形式掩蓋非法目的的不正當手段，應(yīng)當警惕。反過來講，如果起訴者不管三七二十一，將同名域名的所有后綴一網(wǎng)打盡的起訴的話，則無論出于何目的，同樣具有不正當爭奪的濫訴之嫌。因為這就好像名人張三同時將所有叫章三、張山、章山等等音同字不同的人們起訴侵犯了其名稱權(quán)一樣，難道應(yīng)該獲得保護嗎？
就以上種種問題，本文僅就國內(nèi)注冊域名搶注侵權(quán)的判斷標準問題，談?wù)勔韵聨c看法：
一、優(yōu)先權(quán)、先用權(quán)的判斷標準是否完全適用？
域名注冊的原則是“先注先得”，互聯(lián)網(wǎng)上的域名由于其無國界，無行業(yè)限制的絕對排斥性特點，當某類人或企業(yè)以自身在商標權(quán)、專利權(quán)領(lǐng)域已獲得保護提出優(yōu)先權(quán)、先用權(quán)延伸保護申請時，如果對這種申請一概承認，則存在下述幾點問題：
1、商標權(quán)、專利權(quán)具有使用權(quán)的地域限制性特點，這是與網(wǎng)絡(luò)域名無地域性使用權(quán)根本不同的。在知識產(chǎn)權(quán)保護領(lǐng)域中的這種不加區(qū)分的“直通車”式的延伸保護是否合理？依據(jù)又何在呢？
2、遵守共同的游戲規(guī)則是社會公平存在的根本，尤其是在域名注冊保護這一全新的領(lǐng)域，域名的巨大價值和利益性，正是通過嚴格維護程序正義這一原則來保障和實現(xiàn)的。否則，人們完全可以通過無限制的擴容域名來個皆大歡喜，使之價值不在，而沒有必要費盡心機的將域名后綴做出限期制，同時又將域名的具體表現(xiàn)形式做出詳盡的標定。
3、域名注冊者的優(yōu)先權(quán)和先用權(quán)是否可以因之受到限制和排斥了嗎？
4、單純的從域名廣泛性價值而言，提出訟爭者往往僅僅具有某一行業(yè)或領(lǐng)域的局部知名度，其利益和價值的實現(xiàn)范圍是有限的。但是，當其以保護局部權(quán)益為由獲得了全球性或全行業(yè)性擴大化的保護和利益實現(xiàn)時，這種以小搏大的“搏弈法則”在司法領(lǐng)域受到保護是否合理？
二、“惡意搶注”和“是否引起混淆”的標準是否完全適用？
當前國內(nèi)司法領(lǐng)域判斷域名搶注侵權(quán)標準主要是要滿足三個要素：“是否惡意、是否會引起混淆、當事方能否對其域名作出合理解釋（見2000年10月23日《中國網(wǎng)友報》第24版）�！痹谏虡藱�(quán)、專利權(quán)領(lǐng)域，這一標準基本上完全適用的，因其具有著地域性、時效性等特點。但是相對于域名的無行業(yè)廣泛應(yīng)用性而言，以“惡意”和“是否引起混淆”難免捉襟見肘：
1、“惡意”的標準是什么？是以域名下網(wǎng)頁所載內(nèi)容為準？還是以某人或企業(yè)的知名度為準？亦或是以優(yōu)先權(quán)、先用權(quán)為準？如果以域名下網(wǎng)頁所載的內(nèi)容為準，在不存在違反基本的公序良俗的情況下，網(wǎng)頁內(nèi)容可以是無限制的，為何要以一種后權(quán)利的提出否認先權(quán)利的存在？如果是以知名度為標準，顯然既不合理，又有悖于法的平等性原則，同時易導致私權(quán)的濫用。例如張三以自己是名人提出訴爭，當知名度作為一種是否保護的判別標準時，張三便奪回了“自己的”域名。但是當某一天名人張三突然改名李四，并廣布天下時，這位原先的名人張三，現(xiàn)在的名人李四，是否同樣可以以侵權(quán)為借口，索奪已注冊的“李四”域名呢？那么先前已奪回的“張三”這個域名應(yīng)歸誰所有呢？
另外，由于．COM、．NET、．ORG等域名分類后綴的存在，當索要域名的申請者提出訟爭時，如何判別相同使用效力不同后綴域名究竟哪一個應(yīng)當視為侵權(quán)？同時，在申請者提出訟爭時，是否應(yīng)首先對申請者的因域名后綴差異，有選擇的提出訴爭的現(xiàn)象先做出是否含有“惡意”的判別？
2、“引起混淆”的標準是什么？
當我們不以“以偏蓋全”的用“惡意”來審別域名時，“混淆”的概念是否可以做出判別標準？首先，什么是“混淆”域名？究其實是一種名稱權(quán)，對個人而言就是姓名權(quán)。普遍意義上講，除卻專利商標領(lǐng)域外，這一權(quán)利并不具有獨占的使用性。你可叫張三，我也可叫張三，只要在同等情況下
任何善意第三人能作出合理的判斷區(qū)分，便不存在沖突發(fā)生的可能。其次，域名下網(wǎng)頁的內(nèi)容可否做判別“混淆”的標準？域名的無地域行業(yè)的限制特點，便得以網(wǎng)頁內(nèi)容做為判別“混淆”的標準產(chǎn)生困難。當唱歌的張三和跳舞的張三都要求以此獲得保護時，如何辦？另外，非名人張三權(quán)利豈不遭到了剝奪？這類沖突如何解決？如果以公眾的認識作為“混淆”判別的標準，那么，多大范圍內(nèi)的公眾認知可做標準？
1）以專用和通用為標準，劃分域名的專用權(quán)和限用權(quán)。
那么，域名保護是否就無章可循了呢？顯然不是。以國內(nèi)注冊域名保護為例，在適當借鑒既有知識產(chǎn)權(quán)保護原則下，我們應(yīng)當適用一些新的判別保護的標準。這些標準即是：通過對域名名稱的專用和通用的區(qū)別，來賦予對搶注域名的專有權(quán)保護和限用權(quán)保護。
所謂名稱專用，即指具獨創(chuàng)性，新穎性的名稱，這類名稱的出現(xiàn)凝聚和體現(xiàn)了創(chuàng)造者的智力勞動。所謂通用，即為公眾普遍知曉的詞匯。舉例來講，“聯(lián)想”、“長城”一詞即為通用詞，只有當其專指計算機等科技領(lǐng)域時，才具有專門的指代馳名公司的含義。而“新浪”、“網(wǎng)易”則應(yīng)屬于專用詞匯，因其這類詞屬于為專門目的而新造的，因推廣而為公眾所知。所以當一位小學生老師在向?qū)W生講解“聯(lián)想”一詞時，首先只會講這是一個可作為名詞用、動詞用的含意豐富的詞，當其專指科技公司時，才具專用；而講解“新浪”、“網(wǎng)易”時，恐怕老師們的解釋只有一個：這是科技公司的專用名稱。
區(qū)分域名名稱的專用和通用后，我們就可以對域名名稱給予不同的保護，對專用名稱域名，應(yīng)給予排斥性的專用有權(quán)保護。即任何人未經(jīng)原所有人許可，使用注冊該專用域名，即應(yīng)判別為非法，域名應(yīng)物歸原主。而對通用名稱的域名，我們應(yīng)當只給予限用權(quán)的保護。即當搶注者將域名指向用于與通用者同行業(yè)的競爭時，應(yīng)視為侵權(quán)和不當競爭，此時通用者可提出訴爭，要求歸還被搶注的域名，并應(yīng)限制該域名使用權(quán)在通用者行業(yè)領(lǐng)域內(nèi)。
而對于域名的使用注冊保護，同樣可以適用這一判別原則。只有在注冊者使用個人域名網(wǎng)頁內(nèi)含有非法或違反公序良俗時，他人才有權(quán)以“惡意搶注”提出訴爭。
當然，既有知識產(chǎn)權(quán)的一些原則，如優(yōu)先權(quán)，先用權(quán)，及法定禁止、限制、保護的范圍等等原則在適用這一新原則時仍具有較強的細化指導作用。
另外，對區(qū)分域名的專用和通用，在執(zhí)法者的自由裁量權(quán)范圍內(nèi)，以國內(nèi)判別為例，在初期完全可以通過簡單的適用經(jīng)國家語言文字工作委員會確認的、不同年限出版的《漢語言詞典》作為粗分的標準。
總而言之，在對域名搶注是否侵權(quán)作出判斷時，我們首先應(yīng)當是以區(qū)分域名的專用和通用含義為標準，由此確定域名的專有使用權(quán)和限定使用權(quán)。其次，借鑒其他既有知識產(chǎn)權(quán)的一些原則和方法，做出合理的判斷。
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