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對(duì)解決我國(guó)區(qū)際法律沖突的法律構(gòu)想/景國(guó)亮
對(duì)解決我國(guó)區(qū)際法律沖突的法律構(gòu)想
東北財(cái)經(jīng)大學(xué)法學(xué)院 景國(guó)亮
中華人民共和國(guó)自1949年成立到1997年7月1日香港回歸，一直是一個(gè)單一法制國(guó)家（不考慮臺(tái)灣因素），即全國(guó)旅行統(tǒng)一的法律，各地適用的法律制度沒有什么不同。為了維護(hù)國(guó)家法制的統(tǒng)一性，地方性法規(guī)是不得同中央的法律相抵觸的。
但是，香港和澳門分別于1997年和19999年回歸，以及《中華人民共和國(guó)香港基本法》和《中華人民共和國(guó)澳門基本法》的施行，使得我國(guó)單一法制國(guó)家的情況發(fā)生了變化。根據(jù)這兩個(gè)基本法和我國(guó)憲法，這兩個(gè)地方的原有的法律制度在回歸后相當(dāng)長(zhǎng)的時(shí)間內(nèi)（至少50年）基本不變，而它們?cè)蟹赏趦?nèi)地適用的法律有很大的差別。
這意味著，在中國(guó)領(lǐng)域內(nèi)出現(xiàn)了兩種以上在不同地區(qū)適用不同的法律制度的情況。中國(guó)法律制度的整體結(jié)構(gòu)已經(jīng)從單一走向復(fù)合或者說是多元。在多元法制國(guó)家內(nèi)部，不同法律制度的存在會(huì)帶來一系列在單一污穢國(guó)家不會(huì)產(chǎn)生的法律問題，如區(qū)際法律關(guān)系，區(qū)際法律沖突，區(qū)際司法協(xié)助以及區(qū)際法律協(xié)商、協(xié)調(diào)與合作。
一、區(qū)際法律沖突的一些基本問題
區(qū)際法律沖突是指在一國(guó)內(nèi)部，不同地區(qū)的法律制度之間的沖突，或者說是一個(gè)國(guó)家內(nèi)部不同法域之間的法律沖突。
區(qū)際法律沖突，是在一國(guó)內(nèi)部不同地區(qū)的人民進(jìn)行交往的過程中產(chǎn)生的，即在一國(guó)內(nèi)部出現(xiàn)區(qū)際法律關(guān)系或跨地區(qū)的法律關(guān)系中產(chǎn)生的。
在一國(guó)內(nèi)部，產(chǎn)生區(qū)際法律沖突的條件主要有：1、在一國(guó)內(nèi)部存在首兩個(gè)或兩個(gè)以上具有不同法律制度的法域；2、各法域人民之間的交往導(dǎo)致產(chǎn)生眾多的區(qū)際或跨地區(qū)的法律關(guān)系；3、各法域互相承認(rèn)外法域人在本法域的法律地位；4、各法域在一定條件下互相承認(rèn)外法域的法律在自己區(qū)域內(nèi)的域外效力。*1*
區(qū)際法律沖突具有不同于其他法律沖突尤其是國(guó)際法律沖突的特點(diǎn)：1、它發(fā)生在一個(gè)主權(quán)國(guó)家內(nèi)部；2、它是在一個(gè)主權(quán)國(guó)家領(lǐng)土范圍內(nèi)具有獨(dú)特法律制度的不同地區(qū)之間的法律沖突；3、它是一種私法方面的沖突；4、它是一個(gè)國(guó)家內(nèi)部不同法律制度之間的橫向沖突，即該國(guó)也有總的憲法和一些全國(guó)性的法律，而區(qū)際法律沖突產(chǎn)生于平行的一些法律之間。
二、國(guó)區(qū)際法律沖突的產(chǎn)生和特點(diǎn)
目前，香港和澳門已經(jīng)回歸，而近來臺(tái)海兩岸的交往也密切起來，促使各地區(qū)人民之間交往日益頻繁，更加廣泛和深入。但是，由于大陸、香港、澳門和臺(tái)灣施行互不相同的法律，是相互獨(dú)立的法域，在各地人民的區(qū)際交往中，當(dāng)某一事項(xiàng)或一項(xiàng)爭(zhēng)議涉及兩個(gè)或兩個(gè)以上的地區(qū)時(shí)，究竟應(yīng)該哪個(gè)地區(qū)的法律處理爭(zhēng)議的問題，亦即區(qū)際法律沖突問題，不可避免地會(huì)產(chǎn)生。
我國(guó)區(qū)際法律沖突的產(chǎn)生，與一般的區(qū)際法律沖突產(chǎn)生的原因和條件是密切聯(lián)系的：1、港澳的回歸，以及將來臺(tái)灣的統(tǒng)一，這兩大原因，使我國(guó)產(chǎn)生了不同法律制度的法域，各自有自身獨(dú)特的法律制度、法律文化和法律傳統(tǒng)。這些都是我國(guó)產(chǎn)生區(qū)際法律沖突的先決條件；2、四地人民的民商事交往日益發(fā)展，必然產(chǎn)生眾多的區(qū)際法律關(guān)系。例如近來，臺(tái)灣主要政黨的領(lǐng)導(dǎo)人相繼文章大陸，將會(huì)進(jìn)一步促進(jìn)兩岸人民的交流。各種法律關(guān)系的產(chǎn)生不可避免，必然促成區(qū)際法律沖突的產(chǎn)生；3、大陸、臺(tái)灣、香港和澳門都在一定程度上相互承認(rèn)其它三地人民在本地的法律地位。使得各自享有了一定的主體資格；4、四地在一定條件下都互相承認(rèn)外法域的法律在自己的區(qū)域內(nèi)的域外效力。
我國(guó)的區(qū)際法律沖突，與其他國(guó)家的區(qū)際法律沖突相比，有自己一些特點(diǎn)*2*：首先，我國(guó)的區(qū)際法律沖突與國(guó)際法律沖突相類似，這是由于我國(guó)的四地的法律制度差別太大引起的。我國(guó)四地各自有獨(dú)立的立法權(quán)、司法權(quán)和終審權(quán)，從這一點(diǎn)來看，中國(guó)的區(qū)際法律趨同的步伐將會(huì)艱難緩慢；其次，我國(guó)的區(qū)際法律沖突有屬于同一個(gè)社會(huì)制度的法域之間的法律沖突，如香港、澳門和臺(tái)灣，也有屬于不同社會(huì)制度的法域之間的法律沖突，如大陸和港、澳、臺(tái)地區(qū)。而任何一個(gè)國(guó)家都沒有這種情況，它們都是同一種社會(huì)制度的區(qū)際法律沖突；最后，我國(guó)的區(qū)際法律沖突，既有同一法系的區(qū)際法律沖突，又有屬于不同法系的區(qū)際法律沖突。
三、區(qū)際法律沖突解決的方法
對(duì)于區(qū)際法律沖突，鑒于其與國(guó)際法律沖突有很多相似的地方，當(dāng)然其解決的方法也差不多。一般來說，現(xiàn)代這際社會(huì)用于解決國(guó)際法律沖突的方法主要有沖突法解決方法和實(shí)體法解決方法兩種。那么這兩種方法對(duì)于解決區(qū)際法律沖突也是適用的。
�。ㄒ唬_突法解決方法
這種方法是通過制定各地區(qū)或全國(guó)的沖突規(guī)范來確定各種不同性質(zhì)的涉及其他地區(qū)法律關(guān)系應(yīng)適用那一地的法律，從而解決區(qū)際法律沖突。區(qū)際法律沖突實(shí)際上就是法律適用的沖突，而沖突規(guī)范恰恰就是指定適用的法律的，因而，它是一種有效的方法。
不過，沖突規(guī)范只是指定了所要適用的法律，并沒有直接規(guī)定當(dāng)事人的實(shí)體權(quán)利和義務(wù)，所以它只能是一種間接的調(diào)整方法。另外，該種方法只作立法權(quán)的選擇，并不問該管轄權(quán)地區(qū)有無調(diào)整該法律關(guān)系的法律和具體內(nèi)容如何，因而缺乏針對(duì)性。
�。ǘ�(shí)體法解決方法
這種方法是指各地區(qū)通過協(xié)商，制定統(tǒng)一的實(shí)體法，直接規(guī)定當(dāng)事人的權(quán)利和義務(wù)的方法，避免出現(xiàn)區(qū)際法律沖突。這是一種直接的調(diào)整方法。
運(yùn)用這一種方法，可以更快更直接的調(diào)整涉及外區(qū)域的法律關(guān)系，但是這一方法又有一定的局限性。首先，它適用的領(lǐng)域比較有限，只是在合同等趨同化的領(lǐng)域內(nèi)應(yīng)用較多，而在婚姻，繼承等方面又有差別；其次，對(duì)于立法權(quán)限的劃分也難以協(xié)調(diào)，因?yàn)闆]有統(tǒng)一的立法機(jī)構(gòu)統(tǒng)一立法，對(duì)于實(shí)體法的建立，必然會(huì)引起與本區(qū)立法方面的法律相沖突的情況。
所以說，實(shí)體法和沖突法兩種方法都各有優(yōu)勢(shì)，因而兩者要結(jié)合起來應(yīng)用。這樣才能更好的解決區(qū)際法律沖突。
四、對(duì)解決我國(guó)區(qū)際法律沖突的法律構(gòu)想
對(duì)于解決我國(guó)的區(qū)際法律沖突，當(dāng)然不能脫離一般的方法，只不過在我國(guó)的區(qū)際法律沖突中應(yīng)有自己的特點(diǎn)：1、我國(guó)的四個(gè)地區(qū)，有著相似的文化背景，中華民族的許多文化傳統(tǒng)都是相通的，因而，對(duì)于實(shí)體法方法應(yīng)用的領(lǐng)域就相對(duì)能更寬一些；2、對(duì)于沖突法方法，我們可以通過協(xié)商的原則，使各自的沖突規(guī)范相對(duì)能夠統(tǒng)一，減少?zèng)_突規(guī)范相沖突的情況；3、有關(guān)立法權(quán)限的劃分，這一點(diǎn)也不必要求由中央機(jī)關(guān)制定一個(gè)四地通行的法律，只需各自立法，內(nèi)容相差不大就行。
當(dāng)然對(duì)于我國(guó)的區(qū)際法律沖突的解決，最理想的方法是制定全國(guó)統(tǒng)一的實(shí)體法，但這在相當(dāng)長(zhǎng)的時(shí)間內(nèi)是不可能的。因而解決這一問題，應(yīng)該按照以下步驟來進(jìn)行：首先，各地類推適用各自的國(guó)際私法來解決區(qū)際法律沖突；其次，在協(xié)商和協(xié)調(diào)的基礎(chǔ)上，制定全國(guó)統(tǒng)一的區(qū)際沖突法；最后是制定統(tǒng)一的實(shí)體法或各自適用相似的實(shí)體法。當(dāng)然，這是一個(gè)長(zhǎng)期的過程�，F(xiàn)今
，四地基本都是走第一步。對(duì)于第二步，應(yīng)該開始討論和作出行動(dòng)。
我國(guó)現(xiàn)在正在制定民法典，我認(rèn)為，對(duì)于解決我國(guó)區(qū)際法律沖突，內(nèi)地就將有關(guān)內(nèi)容規(guī)定在民法典中的涉外民事法律關(guān)系一篇中，單列成章。現(xiàn)在，我國(guó)的法律，對(duì)于涉及港澳臺(tái)的法律關(guān)系的，一般都等同于涉外關(guān)系。在解決的過程中，也很順利。所以，對(duì)于解決方法，我們應(yīng)該視為涉及外國(guó)一樣。
具體的內(nèi)容應(yīng)該包括：
首先規(guī)定該章適用范圍，然后就管轄權(quán)、就適用的法律、重要的連結(jié)因素（住所、國(guó)籍等）、其它三地判決的承認(rèn)與執(zhí)行、基本的處理原則等作出一般性的規(guī)定。這些問題的規(guī)定，應(yīng)充分考慮我國(guó)區(qū)際法律沖突的特點(diǎn)，畢竟我們一個(gè)統(tǒng)一的民族，不能完全與國(guó)際私法的內(nèi)容相同。
其次，就是關(guān)于一些問題做具體的規(guī)定，如主體資格、婚姻和繼承等方面、知識(shí)產(chǎn)權(quán)、合同、物權(quán)等作出規(guī)定�；镜膬�(nèi)容，應(yīng)該延續(xù)現(xiàn)有的一些處理方法，加上與其他地區(qū)等同但不危害內(nèi)地人民權(quán)利的一些條款。這里面應(yīng)該就一些沖突規(guī)范和一些經(jīng)協(xié)商一致的實(shí)體規(guī)范都作規(guī)定。
再次，應(yīng)就外國(guó)法院適用我國(guó)法律出現(xiàn)區(qū)際法律沖突的情況作出規(guī)定。
最后，就區(qū)際司法協(xié)助以及區(qū)際法律協(xié)商、協(xié)調(diào)與合作作出規(guī)定。并且，將國(guó)家致力于致定統(tǒng)一的實(shí)體法的目標(biāo)作為一項(xiàng)任務(wù)而予以規(guī)定。
中國(guó)的區(qū)際法律沖突的解決，是一個(gè)長(zhǎng)期而復(fù)雜的問題，我們只能將每一步都走好，在充分尊重各方的基礎(chǔ)上，逐步的實(shí)現(xiàn)趨同化，最終使國(guó)家的法制達(dá)到統(tǒng)一。對(duì)于第三步的實(shí)現(xiàn)，應(yīng)該與第一、二步同時(shí)交叉進(jìn)行，但不能取代前一步，慢慢的走向法制的統(tǒng)一。只不過，這一過程將是在很長(zhǎng)時(shí)間以后的事，至少是特別行政區(qū)成立五十年后，以及臺(tái)灣統(tǒng)一以后的事情了。
*1* 韓德培主編：《國(guó)際私法問題專論》，武漢大學(xué)出版社2004年版，第120頁，第131
*2* 韓德培主編：《國(guó)際私法問題專論》，武漢大學(xué)出版社2004年版，第122頁
參考文獻(xiàn)
1、黃進(jìn)：《中國(guó)法的新發(fā)展：從單一法制到多元法制》，韓德培主編《國(guó)際私法問題專論》，第七章，武漢大學(xué)出版社
2、JIN HUANG and XUEFENG QIAN: “ONE COUNTRY, TWO SRSTEMS,”THREE LAW FAMILIES AND FOUR LEGAL REGIONS:THE EMERGING INTER-REGIONAL CONFLICTS OF LAW IN CHINA , 韓德培主編《國(guó)際私法問題專論》，第八章，武漢大學(xué)出版社
3、韓德培主編：《國(guó)際私法》，高等教育出版社，北京大學(xué)出版社2000年版
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