證券公司法人治理結(jié)構(gòu)研究

                 廣發(fā)證券發(fā)展研究中心      閆鳴 

內(nèi)容摘要

　　本篇研究報告從股權(quán)結(jié)構(gòu)、董事會的職責定位、董事會的構(gòu)成及專業(yè)委員會的設置等幾個方面，對如何完善證券公司的公司治理作了分析。共分五個部分，其中各部分的主要內(nèi)容分別是：
　　一、上市、合資帶來的股權(quán)分散與企業(yè)的控制權(quán)

　　為盡可能地揚利去弊，證券公司在上市或合資時，如何確定首次增發(fā)時社會公眾股的規(guī)模及外資股東的持股比例尤為重要。社會公眾股的發(fā)行規(guī)模應在滿足《公司法》等有關法律法規(guī)最低要求的基礎上，在基本滿足預期募集資金量的情況下，應適發(fā)行時具體采用的定價方式確定，一般在20%左右即可。而在確定外資股東的持股比例時首要的考慮因素則是能否吸引到愿意與國內(nèi)券商在業(yè)務上開展充分的交流與合作的較有實力的外資股東，在此條件滿足的情況下，外資股東的持股比例愈低愈好。

　　董事任期交錯制（Staggering Board，又稱董事會分批改選制）是國外一些公司在股權(quán)較為分散的情況下，為避免惡意收購者通過大幅度更換董事會成員進而取得公司的控制權(quán)的一種方式。在外部環(huán)境適宜時，證券公司可以償試引入董事任期交錯制。所謂累積投票制，指的是股東在投票選舉董事時每一股份擁有與應選出董事人數(shù)相等的表決權(quán)，股東可以將全部表決權(quán)集中于一個或幾個候選人，這樣有利于中小股東將自己推薦的侯選人選入董事會。我國《公司法》在重新修訂之后可能會允許或提倡公司采用累積投票制，但我們認為對股權(quán)已較為分散的證券公司而言，為避免前述弊端的出現(xiàn)，應慎用累積投票制。 二、董事會的職責及與經(jīng)營層的關系

　　在公司董事會與經(jīng)營層的關系上，我國的《公司法》雖然做了明確的規(guī)定，但在實踐中卻是含糊不清的。事實上，從國外經(jīng)驗來看董事會與經(jīng)營層之間的關系，也就是公司治理的模式是多種多樣的。埃達·登勃/F-弗里德里克·紐鮑爾（Ada Demb/F.-Friedrich Neubauer，1991）認為，董事會在公司中的作用至少有三種模式：監(jiān)督型、受托型和引導型。而理想的公司治理模式應是董事會與經(jīng)營層在管理公司的過程中是一種合作伙伴關系，在責任、控制和權(quán)力方面保持一種平衡。盡管隨著公司狀況的變化會打破這種平衡，如在某些危機中，有影響力的天平會倒向董事會，而在某些情況下則可能會倒向經(jīng)營層。

　　公司通過如下途徑增強董事會的相對權(quán)力，以保持與經(jīng)營層之間的平衡：（1）董事會中一半的職務都由在工商屆有影響的人物和本身具有很實力的人物來擔任；（2）董事會比較經(jīng)常地召開會議；（3）董事會成員能夠獲得未經(jīng)刪改的100多頁的月度經(jīng)營報告；（4）每年公司舉行一次為期3天的會議，回顧和討論公司的戰(zhàn)略 。

　　三、董事會的構(gòu)成

　　公司在選擇獨立董事時，除了滿足有關機構(gòu)對獨立性的要求之外，還應該考慮到董事的個人特征和公司的需要。全美公司董事聯(lián)合會藍帶委員會認為，要充分完成董事會復雜的任務（從監(jiān)督審計和管理業(yè)績到對危機進行反應和批準公司的戰(zhàn)略計劃），董事會應具備一整套的核心能力：（1）會計和財務；（2）商業(yè)判斷力；（3）管理才能；（4）危機反應；（5）行業(yè)知識；（6）國際市場；（7）領導才能；（8）戰(zhàn)略/遠景。而為使董事會作為整體具備這些核心能力，每位董事至少應在一個領域內(nèi)貢獻其知識、閱歷和技能。因此，要具有董事會成員資格，董事個人應具有以下特征：（1）正直和責任心；（2）見多識廣的判斷；（3）財務知識；（4）成熟的自信；（5）高業(yè)績標準 。如美國上市公司外部董事的來源按所占比重一般依次是，其它公司的現(xiàn)任董事長、副董事長、首席執(zhí)行官，其它公司的離任董事長、副董事長、首席執(zhí)行官，大學教授、律師等 。

　　四、專業(yè)委員會的設置

　　若要借鑒發(fā)達國家公司治理的經(jīng)驗，有效發(fā)揮證券公司董事會專業(yè)委員會應有的職能，我們認為在證券公司董事會專業(yè)委員會設置上應作如下安排：
（1）設立監(jiān)察委員會、提名委員會、薪酬委員會和戰(zhàn)略規(guī)劃委員會。
（2）在人員構(gòu)成上，監(jiān)察委員會、提名委員會和薪酬委員會的成員應全部為不在公司任職的獨立董事，戰(zhàn)略規(guī)劃委員會宜應有半數(shù)成員為獨立董事。因為監(jiān)察委員會要監(jiān)督公司的內(nèi)部控制系統(tǒng)、向董事會推薦聘任外部審計師，提名委員會要選擇獨立董事，薪酬委員會要為管理層制訂薪酬，若其成員有內(nèi)部董事，將嚴重影響到委員會的獨立性和公司治理的規(guī)范程度。戰(zhàn)略規(guī)劃委員會成員可設為5名，其中有一至兩名的內(nèi)部董事，使得該委員會的專業(yè)知識與實踐經(jīng)驗協(xié)調(diào)搭配，有利于為公司制訂既科學、客觀亦切實可行的發(fā)展戰(zhàn)略。
（3）在職能定位上，各委員會的職能應更具體明確，具體如附表。其中監(jiān)察委員會的職責已包括了《證券公司管理辦法》（征求意見稿）第三十五條規(guī)定的主要職責。
（4）每個專業(yè)委員會設主任一名，負責專業(yè)委員會會議的召集。每位董事可擔任兩個以上委員會的成員，但不得同時擔任兩個委員會的主任職務，以不過分增大個別董事的工作量，保證董事個人有足夠的時間、精力參與相關會議、處理有關事務。

　　五、監(jiān)察委員會與監(jiān)事會的關系

　　監(jiān)事會與監(jiān)察委員會或獨立董事在行使監(jiān)督職能時的特點是不同的：（1）監(jiān)察委員會或獨立董事的監(jiān)督對象是公司經(jīng)理人員，而監(jiān)事會的監(jiān)督對象不僅包括經(jīng)理人員，還包括董事會；（2）獨立董事可以較監(jiān)事會獲得更多的信息，從而有利于其行使監(jiān)督職能。（3）董事會的監(jiān)督工作以適當性監(jiān)督為主，而監(jiān)事會的監(jiān)督是以違法性監(jiān)督為主。從后面兩個特點來看，要有效約束經(jīng)理人員，必須更多地依賴董事會中獨立董事的力量。因而，欲完善公司治理結(jié)構(gòu)，增強對經(jīng)營層的約束，必須從強化獨立董事及董事會下屬專業(yè)委員會的職權(quán)入手，更多地依賴董事會的力量。

　　公司的內(nèi)部審計部門亦由董事會領導，我們認為該項職能可由監(jiān)察委員會行使，即公司內(nèi)部審計部門的負責人向監(jiān)察委員會負責，在需要報告工作時，則可直接聯(lián)系監(jiān)察委員會的主任，再由其召集監(jiān)察委員會委員會議，在經(jīng)理人員不在場的情況下聽取內(nèi)部審計部門的工作報告。 

　　這樣，監(jiān)察委員會不僅擁有推薦聘任外部獨立的會計師、監(jiān)督外部會計師運作的職能，還領導著公司的內(nèi)部審計系統(tǒng)。而監(jiān)事會則亦為了更好地行使職權(quán)，應賦予其更多的知情權(quán)，如監(jiān)事會的全體成員或代表可參加董事會專業(yè)委員會所召開的所有會議，內(nèi)部審計機構(gòu)的工作亦須接受監(jiān)事會的監(jiān)督。此外，為增強監(jiān)事會對經(jīng)營層監(jiān)督的動機，可適當增加監(jiān)事會的成員數(shù)量，監(jiān)事會中股東代表的比重應大幅增加，部分為增加董事會中獨立董事比例而不再擔任董事的股東代表可擔任公司監(jiān)事。這樣，讓一部分有證券行業(yè)知識和相關經(jīng)驗的人員作為獨立董事參與公司的決策和監(jiān)督，而不具有相關知識或經(jīng)

驗的股東代表進行監(jiān)事會，對董事會、經(jīng)理人員的行為進行合法、合規(guī)性監(jiān)督，確保其不會損害中小股東的利益，不違反相關法律、法規(guī)即可。證券公司董事會下屬的監(jiān)察委員會與監(jiān)事會的職能比較如附表。

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                                        來源:中國證券業(yè)協(xié)會

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