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律師行業(yè)不正當競爭的問題及對策/馮興吾法律論文網(wǎng)
律師行業(yè)不正當競爭的問題及對策
馮興吾 劉金�！∮喙饬x
不正當競爭作為一個法律概念，最早見于1883年《保護工業(yè)產權巴黎公約》。該公約規(guī)定：“凡在工商活動中違反誠實經營的競爭行為即構成不正當競爭行為。”《中華人民共和國反不正當競爭法》將不正當競爭行為定義為經營者損害其他經營者的合法權益，擾亂社會經濟秩序的行為。律師行業(yè)的不正當競爭是目前律師行業(yè)日益突出的問題，本文簡要分析有關律師行業(yè)不正當競爭的表現(xiàn)形式、危害及原因，并對此提出對策。
一、律師行業(yè)不正當競爭行為的表現(xiàn)形式
1、用支付“聯(lián)絡費”、“介紹費”等非法回扣形式來穩(wěn)定案源。一些律師向中介人支付回扣，回扣比例一般為律師費的20％，有的甚至高達50％。
2、隨意提高或降低收費。面對“大案”，一些律師事務所或律師之間采取競相降價的方法來達到排擠其他律師事務所或律師的目的，當事人尤如到市場購物而“貨比三家”，擇廉而辦案。當事人與律師討價還價的現(xiàn)象比比皆是。有些律師事務所或律師對于不明“真相”的當事人則抬高收費，能撈多少是多少。
3、壟斷業(yè)務項目行業(yè)。最為普遍的做法是憑借各種關系，依靠關系人的權力與一些有案源的單位簽訂常年法律顧問協(xié)議，排除其他律師事務所或律師的介入，從而使某一地區(qū)、某一部門、某一行業(yè)所屬的業(yè)務僅僅由某一律師事務所或其律師辦理。
4、抬高自己詆毀別人。惡意、片面地夸大或捏造其他律師事務所或律師的缺點或失誤，損害其社會信譽而抬高自己的名聲，借機招攬業(yè)務。如有的律師在執(zhí)業(yè)過程中故意詆毀其他律師、律師事務所的聲譽，故意在當事人與其代理律師之間制造糾紛等。
5、同一律師事務所內部人員之間各自為戰(zhàn)，占領一方天地，不允許他人涉足其間，用不正當手段維系業(yè)務關系，使律師事務所內部人員之間矛盾叢生，不利于團結合作。
6、利用廣播、電視、網(wǎng)絡等新聞媒體，對有關律師業(yè)務服務質量、功能等方面進行宣傳比較，來表明本律師事務所或律師提供的服務更優(yōu)，通過打擊特定或不特定的競爭對手。宣傳內容有真有假，其結果必將導致各律師事務所或律師間相互影射、攻擊、盲目夸大其詞。
7、利用律師兼有的其他身份在法律服務市場中進行不正當競爭。如有的利用人大代表、政協(xié)委員、勞動爭議仲裁委員會、仲裁員、評委會的身份或兼任人民法院、人民檢察院的行風監(jiān)督員的身份，干擾我國司法機關獨立行使審判權、檢察權。
8、鄉(xiāng)鎮(zhèn)法律服務工作者與律師的不正當競爭。由于法律服務市場管理的多元化，使得鄉(xiāng)鎮(zhèn)法律服務工作者與律師分屬于司法行政機關內部不同的管理部門，管理主體既不能統(tǒng)一意志，又不能協(xié)調管理，嚴重影響了統(tǒng)一的法律服務市場體系的形成。
二、律師行業(yè)不正當競爭行為的危害
律師行業(yè)的不正當競爭給律師事業(yè)帶來的危害是極大的，不但將正當合理的競爭引向反面，而且引起了律師行業(yè)的嚴重混亂，危害了律師行業(yè)的健康發(fā)展。
1、嚴重損害了律師事務所或律師的社會信譽
律師，是指依法取得律師執(zhí)業(yè)證書，為社會提供法律服務的執(zhí)業(yè)人員。然而利用商業(yè)化手段來爭搶案源無疑有損于律師事務所或律師的形象與職業(yè)尊嚴，更不利于律師社會地位的提高。
2、助長了不正之風，滋生腐敗
律師事務所或律師為了案源而采用不正當手段拉關系、走后門，為一些部門的某些人員創(chuàng)造了利用介紹律師業(yè)務來謀取回扣或以此充當單位小金庫的機會，甚至逼迫律師事務所或律師提高回扣比例，或者與律師事務所或律師營私舞弊，給腐敗滋生了溫床。
3、律師事務所財務管理出現(xiàn)漏洞
律師行業(yè)的回扣的支付是沒有任何法律依據(jù)的，但為了維系律師業(yè)務的正常開展，律師事務所不得不進行兌現(xiàn)。因此財務手續(xù)必定出現(xiàn)混亂，造成管理上的漏洞，難以通過審計與財政審計，嚴重的還會使律師事務所或律師違反財務紀律，受到法律制裁。
4、造成惡性循環(huán)而不利于律師行業(yè)的進一步發(fā)展
不正當競爭是一種短視行為，雖能暫時促進律師行業(yè)的創(chuàng)收和辦案數(shù)量的上升，但是由不正當手段帶來的必定是不合理的惡果。長此以往，勢必危害律師事業(yè)的進一步發(fā)展。
三、律師行業(yè)不正當競爭的原因
1、案源不足
目前，法律服務市場混亂，既有鄉(xiāng)鎮(zhèn)法律服務工作者，又有公職律師，還有企業(yè)法律顧問。無論是“有證”或“無證”的機構都 競相爭案源。從本部門，本地方的局部利益出發(fā)，搞行業(yè)壟斷，律師案源得不到保障；從法律經濟學角度分析，即法律服務需求小于法律服務供給。
2、利益驅動
律師事務所改制后，律師為了完成任務、保全工資與實現(xiàn)效益提成，也不得不各自為戰(zhàn)，廣拉關系多方走動，用支付回扣這一常見的手段來籠絡有關人員。
3、財務制度不嚴
支付回扣，用商業(yè)競爭的手段來促進律師行業(yè)的發(fā)展是不符合法律、法規(guī)規(guī)定的。但在實踐中，律師事務所財務管理不嚴格，給不正當競爭大開方便之門。
4、管理弱化
由于我國律師行業(yè)管理主體為行政管理和行業(yè)管理相結合，現(xiàn)行的承擔管理責任的有關部門和行業(yè)的管理機構，由于受政府編制、財力的制約，存在著機構空缺、人員不足、財力不到位等一系列問題。從而導致在管理方式上只注重主導性工作，疏于法律服務市場的管理；在管理力度上，只注重管理工作的一般布置，疏于檢查、監(jiān)督；在管理行為上，只注重表面上的被動工作，疏于主動的工作。
5、隱蔽性強
1995年司法部雖然發(fā)布了《關于反對律師行業(yè)不正當競爭行為的若干規(guī)定》，但由于對律師行業(yè)不正當競爭行為的界定不明確導致現(xiàn)實中廣泛存在的某些不正當競爭行為并未列入司法部規(guī)定的不正當競爭之列。如對律師、律師事務所的廣告宣傳問題缺乏詳細規(guī)定，因而律師行業(yè)利用各種形式的廣告進行不正當競爭的行為比比皆是，一些虛假夸大的宣傳混淆視聽。不僅誤導當事人，損害律師的形象，也擾亂了法律服務市場的正常秩序。
四、律師行業(yè)不正當競爭的對策
1、建立統(tǒng)一、開放的法律服務市場
建立統(tǒng)一、開放的法律服務市場是律師事業(yè)發(fā)展的需要，也是完善社會主義市場經濟條件下對法律服務市場的客觀要求。市場經濟是開放型經濟，它一方面要求建立統(tǒng)一開放的國內市場體系，另一方面也要求國內市場國際化，加入國際經濟循環(huán)，實現(xiàn)全球社會資源的合理配置，從而促進全社會生產力的發(fā)展。中國加入WTO后，作為專業(yè)服務貿易領域一部分的法律服務市場將逐步開放，對外國律師業(yè)務的限制將逐步消除，國內外律師的競爭將日益加劇。如果我國律師、律師事務所不注重提高自身素質，不注重改善軟硬件服務環(huán)境，只把精力放在走后門，拉關系等不正當競爭行為上，其結果必然被法律服務市場所淘汰。
2、建立律師信用制度
律師信用制度是社會主義市場經濟條件下律師事業(yè)發(fā)展的需要。為此，必須建立律師的資本信用，律師事務所的所力信用、業(yè)務水平信用、服務質量信用等內容的信用制度，對律師事務所和律師按照信用制度標準確定信用等級。
3、逐步改善律師執(zhí)業(yè)環(huán)境
改善律師執(zhí)業(yè)環(huán)境，完善律師制度、司法制度；改善經濟環(huán)境，在律師收費價格、稅收政策、各項管理費的收取等方面制定有利于律師發(fā)展的政策；改善教育環(huán)境，增加對律師教育的投入，加強對律師教育培訓工作；改善律師的政治環(huán)境，給律師更多的參政議政的機會，提升律師的社會地位。
4、建立有效的法律服務市場監(jiān)管機制
法律服務市場的監(jiān)管問題是建立公平、競爭、有序的法律服務市場的重要問題。要完善對律師不正當行為的法律監(jiān)督機制，健全律師懲誡組織機構，建立律師懲誡委員會的辦事機構。要強化律師懲誡委員會的功能，嚴格依法追究實施不正當競爭行為的律師及其執(zhí)業(yè)機構的法律責任。
5、完善各項內部管理制度
要嚴格執(zhí)行律師收費標準，不得隨意提高或降低收費，并保證各項制度尤其是財務制度都能切實落到實處，使對不正當競爭行為的處理有章可循，使不正當競爭行為無立足之地。
6、建立律師職業(yè)責任賠償制度
要使律師事務所或律師將法律服務質量放在第一位，在注重經濟效益的前提下兼顧社會效益，而不是單純以創(chuàng)收為第一目的。律師提供有償法律服務，根據(jù)權利義務相一致的原則，如果由于律師的過錯而使當事人的合法權益受到損害時，應由律師承擔賠償責任，其所在的律師事務所也應承擔連帶責任。
7、制定法律規(guī)范來調整
我國律師協(xié)會是社會團體，是律師的自律性組織，本身沒有立法權，其制定的規(guī)則不具備普遍性的強制規(guī)范作用；僅具有行業(yè)目的一般規(guī)范和指導作用。因此，只有將其調整的層次上升為立法的層面，即制定具有普遍約束力的強制性法律規(guī)范才能法行禁止。如美國律協(xié)享有立法權，其制定的法律法規(guī)經各州政府的議會或高等法院通過后具有普遍約束力。
同時，在立法技術上，僅采用單純的不正當競爭行為的列舉示例方法，顯然已不是以涵蓋不正當競爭行為的發(fā)展，應當采用列舉示例法與概括相結合的方法，以利于有關管理部門結合社會的具體情況，對符合律師行業(yè)不正當競爭行為的特征，法律又未明確規(guī)定的行為予以制裁，而不致無法可依。
安徽省宣城市司法局
安徽金皖律師事務所
電話：0563－3021349
電子信箱：notary1964@hotmail.com
主要參考書目：
1、趙淑霞：《公證行業(yè)不正當競爭之我見》，《中國司法》，2003年第2期
2、閻建明：《關于解決公證行業(yè)不正當競爭問題的調研報告》，《中國公證》，2004年第1期
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