進(jìn)行“法律診斷”是企業(yè)防范法律風(fēng)險(xiǎn)的有效手段/俞文法律論文網(wǎng)

進(jìn)行“法律診斷”是企業(yè)防范法律風(fēng)險(xiǎn)的有效手段

國(guó)浩律師集團(tuán)（上海）事務(wù)所 俞文


通常，企業(yè)通過設(shè)立內(nèi)部法律顧問或者聘請(qǐng)律師擔(dān)任常年法律顧問或者采取二者結(jié)合的方式來防范法律風(fēng)險(xiǎn)。實(shí)踐證明，上述方式的確在防范法律風(fēng)險(xiǎn)，為企業(yè)保駕護(hù)航起到了積極作用。然而，事實(shí)上由于諸如企業(yè)經(jīng)營(yíng)者的法律風(fēng)險(xiǎn)防范意識(shí)的淡漠、控制企業(yè)經(jīng)營(yíng)成本的考慮等種種原因，目前設(shè)置內(nèi)部法律顧問或者聘請(qǐng)律師擔(dān)任法律顧問的企業(yè)并不多。另一方面，從實(shí)務(wù)的角度看，即使是傳統(tǒng)方式的法律顧問制度往往也會(huì)因法律顧問的工作方式、企業(yè)經(jīng)營(yíng)者與顧問間的信任程度、法律顧問的勤勉程度等原因使風(fēng)險(xiǎn)的防范效率大打折扣，可以說，僅僅依靠傳統(tǒng)的顧問方式對(duì)于企業(yè)的法律風(fēng)險(xiǎn)防范來說仍有不足。因此，對(duì)于那些未設(shè)法律顧問的企業(yè)來說，通過法律專業(yè)機(jī)構(gòu)對(duì)企業(yè)進(jìn)行定期的“法律診斷”就不失為一種經(jīng)濟(jì)且有效的法律風(fēng)險(xiǎn)防范手段；而對(duì)于設(shè)有法律顧問的企業(yè)來說，進(jìn)行“法律診斷”則是傳統(tǒng)法律顧問制度的有力補(bǔ)充。

一、“法律診斷”的概念及其特征
所謂“法律診斷”是指通過聘請(qǐng)法律專業(yè)機(jī)構(gòu)，定期或不定期地對(duì)企業(yè)的全部或者某一領(lǐng)域的業(yè)務(wù)進(jìn)行審查，指出存在的法律問題，預(yù)測(cè)潛在的法律風(fēng)險(xiǎn)，提出排除風(fēng)險(xiǎn)的方案。
法律診斷期待的是通過對(duì)企業(yè)的歷史、現(xiàn)狀、經(jīng)營(yíng)涉及到的法律事項(xiàng)以及各事項(xiàng)之間的聯(lián)系進(jìn)行全方位審查，指出潛在的法律風(fēng)險(xiǎn)，并提出排除法律風(fēng)險(xiǎn)的方案。嚴(yán)格地講，它強(qiáng)調(diào)的是通過對(duì)企業(yè)的全部或某一領(lǐng)域的業(yè)務(wù)進(jìn)行審查，而非僅對(duì)某一單一事項(xiàng)諸如一份合同的審查。當(dāng)然，它也不排斥僅就單一事項(xiàng)的審查。
與常年法律顧問或項(xiàng)目法律顧問著重于對(duì)風(fēng)險(xiǎn)事項(xiàng)的事前審查、提前預(yù)防不同的是，法律診斷往往是對(duì)已經(jīng)發(fā)生的事實(shí)進(jìn)行的事后判斷，其著眼于指出潛在的法律風(fēng)險(xiǎn)，提供排除風(fēng)險(xiǎn)的方案。

二、可以委托進(jìn)行法律診斷的機(jī)構(gòu)
進(jìn)行法律診斷，通常是聘請(qǐng)具有執(zhí)業(yè)資格的律師事務(wù)所及其律師進(jìn)行。此外，也可以通過會(huì)計(jì)師事務(wù)所、專業(yè)咨詢公司、專利/商標(biāo)事務(wù)所等機(jī)構(gòu)對(duì)某些專業(yè)問題進(jìn)行診斷。比如，通過會(huì)計(jì)師事務(wù)所可以對(duì)企業(yè)的財(cái)務(wù)、稅務(wù)方面的問題進(jìn)行審查，判斷企業(yè)潛在的財(cái)物風(fēng)險(xiǎn)和稅務(wù)風(fēng)險(xiǎn)；通過專利/商標(biāo)事務(wù)所可以對(duì)企業(yè)的知識(shí)產(chǎn)權(quán)方面的問題進(jìn)行審查，判斷企業(yè)潛在的知識(shí)產(chǎn)權(quán)方面的風(fēng)險(xiǎn)。企業(yè)完全可以根據(jù)自身規(guī)模的大小、歷史的長(zhǎng)短、業(yè)務(wù)的多寡來選擇法律診斷的機(jī)構(gòu)。對(duì)于中小型企業(yè)來說，選擇某一律師事務(wù)所進(jìn)行法律診斷可能既經(jīng)濟(jì)又有實(shí)效；對(duì)于大中型企業(yè)來說，將上述機(jī)構(gòu)綜合利用可能效果更佳。

三、法律診斷需要審查的內(nèi)容
法律診斷需要審查的對(duì)象應(yīng)當(dāng)包括企業(yè)經(jīng)營(yíng)涉及到的可能出現(xiàn)法律風(fēng)險(xiǎn)的所有方面。當(dāng)然，根據(jù)企業(yè)的規(guī)模、歷史、經(jīng)營(yíng)內(nèi)容的不同，審查的內(nèi)容也會(huì)有差異，也可以僅就某一單一領(lǐng)域的事項(xiàng)進(jìn)行審查。一般來講，法律診斷應(yīng)當(dāng)審查的內(nèi)容包括但不限于如下事項(xiàng)：
1．企業(yè)主體資格狀況——企業(yè)是否合法成立，企業(yè)法人資格是否有瑕疵等；
2．對(duì)外投資及分支機(jī)構(gòu)的狀況——投資手續(xù)是否完備合法，與子公司間的關(guān)聯(lián)交易是否合法等；
3．企業(yè)的經(jīng)營(yíng)狀況——包括公司高管人員的任職、行為有無違法，是否有超范圍經(jīng)營(yíng)的情況，是否證照齊全等；
4．企業(yè)的財(cái)產(chǎn)狀況——企業(yè)的財(cái)產(chǎn)權(quán)取得程序是否合法，所有權(quán)證是否完備合法有效等；
5．知識(shí)產(chǎn)權(quán)狀況——知識(shí)產(chǎn)權(quán)取得、相關(guān)合同是否合法，所有權(quán)證是否完備有效等；
6．納稅情況——企業(yè)適用的稅率是否正確，是否有偷漏稅現(xiàn)象；
7．合同——內(nèi)容是否合法，履行狀況；
8．對(duì)外擔(dān)保狀況；
9．債權(quán)狀況；
10．正在進(jìn)行中的訴訟或仲裁案件的狀況；
11．有無行政違法行為等。

四、法律診斷的步驟和方法
一般來講，法律診斷應(yīng)遵從以下步驟：
1．聽取企業(yè)的介紹；
2．審查企業(yè)提供的資料；
3．必要時(shí)到有關(guān)部門調(diào)查；
4．出具法律審查報(bào)告；
5．與企業(yè)共同采取措施排除風(fēng)險(xiǎn)；
6．跟蹤風(fēng)險(xiǎn)排除情況。
法律診斷一般來講至少每年進(jìn)行一次。初次的法律診斷應(yīng)當(dāng)對(duì)公司的所有項(xiàng)目進(jìn)行審查，而此后可以僅就最近一年度的新情況進(jìn)行審查即可。當(dāng)然，企業(yè)也可以根據(jù)自身的不同情況就某一領(lǐng)域或單項(xiàng)業(yè)務(wù)的進(jìn)行法律診斷。
法律診斷與證券發(fā)行、公司收購(gòu)業(yè)務(wù)中律師的盡職調(diào)查有許多近似之處，特別是盡職調(diào)查所采用的調(diào)查方法，完全可以用于法律診斷。但二者不同的是，其一，前者往往需按照有關(guān)法律法規(guī)的規(guī)定就特定事項(xiàng)進(jìn)行確認(rèn)，出具法律意見；而后者則相對(duì)自由，重點(diǎn)在于指出存在法律風(fēng)險(xiǎn)的事項(xiàng)。其二，前者委托人為了達(dá)到某種目可能會(huì)隱瞞一些實(shí)事，故盡職調(diào)查所依據(jù)的被調(diào)查企業(yè)提供的信息未必真實(shí)，除了被調(diào)查企業(yè)提供的信息以外，更多的需要依靠被并購(gòu)企業(yè)以外的途徑取得的信息。而法律診斷往往是委托企業(yè)要求對(duì)企業(yè)自身的法律事項(xiàng)進(jìn)行審查，因而一般來講主要依靠企業(yè)提供的信息。


五、進(jìn)行法律診斷應(yīng)當(dāng)注意的事項(xiàng)
首先，法律診斷的結(jié)果以及效果如何，一方面取決于診斷者對(duì)企業(yè)信息的掌握，另一方面則取決于法律診斷的診斷人的水平高低。也就是說，診斷者不僅要掌握盡量多的信息，還要正確判斷所掌握的信息，在此基礎(chǔ)上才能做到對(duì)癥下藥。
其次，通常大中型企業(yè)歷史復(fù)雜，問題眾多，經(jīng)營(yíng)所涉及的領(lǐng)域廣泛，因而需要集合各方面的專業(yè)人才，組成團(tuán)隊(duì)進(jìn)行專家會(huì)診。
最后，完整的法律診斷應(yīng)當(dāng)在提交法律風(fēng)險(xiǎn)排除方案后，在一定期間內(nèi)跟蹤法律風(fēng)險(xiǎn)的排除情況。

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