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侵犯商業(yè)秘密罪“重大損失”的認(rèn)定
侵犯商業(yè)秘密罪“重大損失”的認(rèn)定
唐青林
案件要旨
侵犯商業(yè)秘密罪中的“重大損失”，應(yīng)當(dāng)以侵權(quán)人給權(quán)利人造成的實(shí)際損失為標(biāo)準(zhǔn)：給權(quán)利人造成損失金額在50萬元以上的，屬于“重大損失”，應(yīng)當(dāng)對侵權(quán)人以侵犯商業(yè)秘密罪定罪量刑。在司法實(shí)踐中，法院通常會結(jié)合權(quán)利人遭受的損失、侵權(quán)人獲取的利潤以及權(quán)利人為制止侵權(quán)行為所花費(fèi)的合理費(fèi)用等因素進(jìn)行綜合判定。
基本案情
2002年3月和4月，被告人李某某、黃朗明先后到高科公司工作，并與該公司簽訂了保密協(xié)議，保密內(nèi)容包括高科公司的知識產(chǎn)權(quán)、商業(yè)秘密等，保密期限至雙方解除勞動合同之日起兩年內(nèi)。之后被告人李某某擔(dān)任高科公司NGN項(xiàng)目經(jīng)理，負(fù)責(zé)研發(fā)IAD產(chǎn)品MG6000系列（含MG189、MG6008、MG6016、MG6030等）媒體接入網(wǎng)關(guān)對外銷售，黃朗明同為NGN項(xiàng)目組成員，在研發(fā)過程中兩被告人接觸了高科公司MG6000系列設(shè)備軟件程序及其他技術(shù)資料。高科公司的MG6000系列媒體接入網(wǎng)關(guān)設(shè)備于2004年2月、6月分別獲得科學(xué)技術(shù)成果鑒定證書和新產(chǎn)品新技術(shù)鑒定驗(yàn)收證書，鑒定意見是總體性能技術(shù)指標(biāo)達(dá)到國內(nèi)先進(jìn)水平，部分性能指標(biāo)達(dá)到了國內(nèi)領(lǐng)先水平，僅2004年6月至11月高科公司的MG6000系列產(chǎn)品銷售收入就達(dá)到4454519.6元。
2003年12月，被告人李某某離開高科公司，并于2004年3月加入中聯(lián)公司，主持研發(fā)同為媒體接入網(wǎng)關(guān)功能的CyberVoice1000系列產(chǎn)品，工作地點(diǎn)在上海市青浦區(qū)趙巷鎮(zhèn)菘澤工業(yè)園區(qū)菘繡路695號中聯(lián)公司辦公樓內(nèi)。為了研發(fā)該產(chǎn)品，被告人李某某先后聘請了原在高科公司工作的李東霞、何恒等人到中聯(lián)公司工作，并于2004年5月聘請了被告人黃朗明，兩被告人違反與高科公司簽訂的保密協(xié)議，利用從高科公司掌握的IAD產(chǎn)品MG6000系列設(shè)備軟件程序及其他技術(shù)信息于2004年9月生產(chǎn)出CyberVoice1000系列產(chǎn)品（包括CyberVoice1004、CyberVoice1008、CyberVoice1016等）在市場上銷售，截止至2005年6月底銷售金額為810090元，收款金額為610857.60元。
2005年7月19日，公安機(jī)關(guān)對被告人李某某、黃朗明的工作地點(diǎn)上海市青浦區(qū)趙巷鎮(zhèn)菘澤工業(yè)園區(qū)菘繡路695號中聯(lián)公司辦公樓技術(shù)開發(fā)人員辦公室進(jìn)行搜查，查獲了CyberVoice1004 IAD產(chǎn)品1臺、CyberVoice1008 IAD產(chǎn)品1臺、CyberVoice1016 IAD產(chǎn)品1臺、CyberVoice1000系列寫片器2塊、IBM筆記本電腦1臺、臺式電腦主機(jī)1臺、文件夾4冊、32MB和64MB的U盤各1個(gè)、電腦光碟17張、方正牌臺式電腦主機(jī)2臺、COMPAQ牌筆記本電腦1臺、電腦服務(wù)器1臺、IBM移動硬盤1個(gè)；并對被告人李某某、被告人黃朗明、證人李東霞所使用的計(jì)算機(jī)、開發(fā)人員辦公室內(nèi)的服務(wù)器進(jìn)行現(xiàn)場勘驗(yàn)檢查。同日，公安機(jī)關(guān)將被告人李某某、黃朗明抓獲歸案。
經(jīng)鑒定，高科公司MG6000系列產(chǎn)品中MG6008設(shè)備軟件是該公司技術(shù)人員專門開發(fā)的專用程序，具有新穎性，屬于設(shè)計(jì)者的刻意選擇和創(chuàng)造性的技術(shù)（方法）運(yùn)用；并且是尚未公開的技術(shù)成果，屬于不為公眾所知悉的技術(shù)信息。CyberVoice1000系列產(chǎn)品中CyberVoice1008設(shè)備程序存在MG6008設(shè)備程序不為公眾所知悉的技術(shù)信息，CyberVoice設(shè)備的程序在編碼層上復(fù)制了MG6000設(shè)備的程序。
法院審理
法院認(rèn)為，被告人李某某、黃朗明以營利為目的，未經(jīng)高科公司許可同時(shí)違反了保密協(xié)議的約定擅自利用他們在高科公司任職期間接觸掌握的屬于高科公司商業(yè)秘密的MG6000系列媒體接入網(wǎng)關(guān)產(chǎn)品的技術(shù)信息，在中聯(lián)公司生產(chǎn)出同類功能的CyberVoice1000系列產(chǎn)品對外銷售，銷售總金額達(dá)810090元，而且CyberVoice1000系列產(chǎn)品中的CyberVoice設(shè)備程序復(fù)制了高科公司享有著作權(quán)的MG6000設(shè)備程序，因此兩被告人已同時(shí)對高科公司的商業(yè)秘密和軟件著作權(quán)構(gòu)成侵權(quán)。根據(jù)《中華人民共和國刑法》第二百一十七條、《最高人民法院、最高人民檢察院關(guān)于辦理侵犯知識產(chǎn)權(quán)刑事案件具體應(yīng)用法律若干問題的解釋》第五條第二款第（一）項(xiàng)、第十二條第一款的規(guī)定，以營利為目的，未經(jīng)權(quán)利人的許可，實(shí)施了復(fù)制發(fā)行著作權(quán)人計(jì)算機(jī)軟件的侵犯著作權(quán)行為，非法經(jīng)營數(shù)額在25萬元以上的，屬于有其他特別嚴(yán)重情節(jié)，構(gòu)成侵犯著作權(quán)罪。而非法經(jīng)營數(shù)額是指行為人在侵權(quán)行為中制造、儲存、運(yùn)輸、銷售侵權(quán)產(chǎn)品的價(jià)值，本案中CyberVoice1000系列產(chǎn)品對外銷售的總金額810090元即屬于兩被告人侵犯高科公司著作權(quán)的非法經(jīng)營數(shù)額，該數(shù)額已遠(yuǎn)超25萬元，故兩被告人的行為已共同構(gòu)成侵犯著作權(quán)罪，依法應(yīng)按照兩被告人在共同犯罪中所起的作用分別予以懲處。根據(jù)《刑法》第二百一十九條和《最高人民法院、最高人民檢察院關(guān)于辦理侵犯知識產(chǎn)權(quán)刑事案件具體應(yīng)用法律若干問題的解釋》第七條的規(guī)定，侵犯商業(yè)秘密的行為給權(quán)利人造成損失數(shù)額在50萬元以上的，才屬于給商業(yè)秘密權(quán)利人造成重大損失而構(gòu)成侵犯商業(yè)秘密罪，本案中CyberVoice1000系列產(chǎn)品對外銷售的總金額810090元不能等同于兩被告人的獲利或高科公司的損失，依現(xiàn)有證據(jù)無法證實(shí)兩被告人侵犯商業(yè)秘密的行為給高科公司造成的損失在50萬元以上，故公訴機(jī)關(guān)起訴指控被告人李某某、黃朗明犯侵犯商業(yè)秘密罪不能成立。違禁品和供犯罪所用的本人財(cái)物，應(yīng)當(dāng)予以沒收；凍結(jié)的被告人李某某40551225114419105個(gè)人帳戶內(nèi)58531.92元，充抵罰金上繳國庫。
根據(jù)被告人李某某、黃朗明犯罪的事實(shí)、性質(zhì)、情節(jié)和對于社會的危害程度，法院依法判決：被告人李某某犯侵犯著作權(quán)罪，判處有期徒刑三年六個(gè)月，并處罰金人民幣60000元；被告人黃朗明犯侵犯著作權(quán)罪，判處有期徒刑三年，并處罰金人民幣40000元；繳獲的CyberVoice1004 IAD產(chǎn)品1臺、CyberVoice1008 IAD產(chǎn)品1臺、CyberVoice1016 IAD產(chǎn)品1臺、CyberVoice1000系列寫片器2塊、IBM筆記本電腦1臺、臺式電腦主機(jī)1臺、文件夾4冊、32MB和64MB的U盤各1個(gè)、電腦光碟17張、方正牌臺式電腦主機(jī)2臺、COMPAQ牌筆記本電腦1臺、電腦服務(wù)器1臺、IBM移動硬盤1個(gè)，予以沒收。
專家點(diǎn)評
本案中，本案中CyberVoice1000系列產(chǎn)品對外銷售的總金額雖然達(dá)810090元，但法院認(rèn)為810090元并不能夠完全等同于兩被告人的獲利或高科公司的損失，現(xiàn)有證據(jù)無法證實(shí)兩被告人侵犯商業(yè)秘密的行為未給高科公司造成的50萬元以上的重大損失，故法院對公司機(jī)關(guān)指控的被告人某某、黃朗明犯侵犯商業(yè)秘密罪不予支持。那么，何所謂“權(quán)利人的重大損失”？該如何進(jìn)行具體判斷呢？
根據(jù)《刑法》第二百一十九條的規(guī)定，侵權(quán)人的不法侵權(quán)行為，給商業(yè)秘密的權(quán)利人造成重大損失的，以侵犯商業(yè)秘密罪論處�？梢�，侵犯商業(yè)秘密罪是典型的結(jié)果犯，行為人的侵權(quán)行為要構(gòu)成侵犯商業(yè)秘密罪，不僅需要實(shí)施了侵犯權(quán)利人商業(yè)秘密的行為，還應(yīng)當(dāng)以行為人的行為給權(quán)利人帶來了重大損失，才構(gòu)成本罪�！霸斐芍卮髶p失”是侵權(quán)人的行為構(gòu)成對權(quán)利人的侵犯商業(yè)秘密罪的必要條件之一。
至于“重大損失”的判定，根據(jù)2004年11月最高人民法院、最高人民檢察院《關(guān)于辦理侵犯知識產(chǎn)權(quán)刑事案件具體應(yīng)用法律若干問題的解釋》第七條的規(guī)定：“實(shí)施刑法第二百一十九條規(guī)定的行為之一，給商業(yè)秘密的權(quán)利人造成損失數(shù)額在五十萬元以上的，屬于“給權(quán)利人造成重大損失”，應(yīng)當(dāng)以侵犯商業(yè)秘密罪判處三年以下有期徒刑或者拘役，并處或者單處罰金。給商業(yè)秘密的權(quán)利人造成損失數(shù)額在二百五十萬元以上的，屬于刑法第二百一十九條規(guī)定的“造成特別嚴(yán)重后果”，應(yīng)當(dāng)以侵犯商業(yè)秘密罪判處三年以上七年以下有期徒刑，并處罰金“。第十五條：“單位實(shí)施刑法第二百一十三條至第二百一十九條規(guī)定的行為，按照本解釋規(guī)定的相應(yīng)個(gè)人犯罪的定罪量刑標(biāo)準(zhǔn)的三倍定罪量刑”。
可見，侵犯商業(yè)秘密罪中的“重大損失”應(yīng)當(dāng)以侵權(quán)人給權(quán)利人造成商業(yè)秘密被披露、使用后，給權(quán)利人造成的實(shí)際損失為標(biāo)準(zhǔn)：給權(quán)利人造成損失金額在伍拾萬元以上的，屬于“重大損失”，應(yīng)當(dāng)判處侵權(quán)人三年以下有期徒刑或者拘役，并處或單處罰金；給商業(yè)秘密權(quán)利人造成損失金額在二百五十萬元以上的，構(gòu)成“特別嚴(yán)重后果”，應(yīng)當(dāng)對侵權(quán)人判處三年以上七年以下有期徒刑，并處罰金。此外，對于單位犯罪的，其起刑標(biāo)準(zhǔn)應(yīng)當(dāng)按照個(gè)人犯罪的定罪量刑的標(biāo)準(zhǔn)三倍進(jìn)行定罪量刑，即單位犯罪的，造成權(quán)利人150萬元以上的才構(gòu)成本罪。
至于商業(yè)秘密侵權(quán)人給權(quán)利人造成的實(shí)際損失的認(rèn)定，根據(jù)《最高人民法院關(guān)于審理不正當(dāng)競爭民事案件應(yīng)用法律若干問題的解釋》第十七條、《專利法》第六十五條的規(guī)定：“確定反不正當(dāng)競爭法第十條規(guī)定的侵犯商業(yè)秘密行為的損害賠償額，可以參照確定侵犯專利權(quán)的損害賠償額的方法進(jìn)行；確定反不正當(dāng)競爭法第五條、第九條、第十四條規(guī)定的不正當(dāng)競爭行為的損害賠償額，(325224.com)可以參照確定侵犯注冊商標(biāo)專用權(quán)的損害賠償額的方法進(jìn)行。因侵權(quán)行為導(dǎo)致商業(yè)秘密已為公眾所知悉的，應(yīng)當(dāng)根據(jù)該項(xiàng)商業(yè)秘密的商業(yè)價(jià)值確定損害賠償額。商業(yè)秘密的商業(yè)價(jià)值，根據(jù)其研究開發(fā)成本、實(shí)施該項(xiàng)商業(yè)秘密的收益、可得利益、可保持競爭優(yōu)勢的時(shí)間等因素確定”、“侵犯專利權(quán)的賠償數(shù)額按照權(quán)利人因被侵權(quán)所受到的實(shí)際損失確定；實(shí)際損失難以確定的，可以按照侵權(quán)人因侵權(quán)所獲得的利益確定。權(quán)利人的損失或者侵權(quán)人獲得的利益難以確定的，參照該專利許可使用費(fèi)的倍數(shù)合理確定。賠償數(shù)額還應(yīng)當(dāng)包括權(quán)利人為制止侵權(quán)行為所支付的合理開支。權(quán)利人的損失、侵權(quán)人獲得的利益和專利許可使用費(fèi)均難以確定的，人民法院可以根據(jù)專利權(quán)的類型、侵權(quán)行為的性質(zhì)和情節(jié)等因素，確定給予一萬元以上一百萬元以下的賠償�！�
可見，司法實(shí)踐中，法院在認(rèn)定侵權(quán)人給權(quán)利人造成的“重大損失”的結(jié)果時(shí)，通常會參考以下因素：商業(yè)秘密權(quán)利人因侵權(quán)行為遭受的損失；侵權(quán)人因侵權(quán)行為所獲取得利潤；以不低于商業(yè)秘密許可使用的合理使用費(fèi)用為標(biāo)準(zhǔn)，同時(shí)綜合參考權(quán)利人為獲得商業(yè)秘密所投入的開發(fā)、研制成本，侵權(quán)人侵權(quán)持續(xù)的時(shí)間、侵權(quán)情節(jié)以及商業(yè)秘密的預(yù)期利益等因素綜合判定。
對企業(yè)進(jìn)行商業(yè)秘密保護(hù)的建議
根據(jù)“誰主張、誰舉證”的原則，權(quán)利人在主張侵權(quán)人的侵犯商業(yè)秘密的侵權(quán)行為時(shí)，應(yīng)當(dāng)盡可能地向法院或者其他相關(guān)部門提供由于侵權(quán)人的侵權(quán)行為使其遭受損失或者侵權(quán)人獲利及其他花費(fèi)的有利證據(jù)，才能使法院對其遭受的“重大損失”做出合理的判斷，進(jìn)而得到法院對其商業(yè)秘密保護(hù)的支持。
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